民法典(草案)物权编应当明确担保物权实现的程序路径 .pdf

民法典（草案）物权编修改笔谈

第四百四十五条以基金份额、股权、应收账第四百四十六条权利质权的设立除适用本

款、收益权、不动产收费权、注册商标专用权、专利节规定外，适用本章第一节动产质权的规定，并应

权、著作权等知识产权中的财产权出质的，质权自当参照本法抵押权的规定和其他法律关于权利转

办理出质登记时设立。让的规定。

民法典（草案）物权编应当明确担保物权实现的程序路径*

魏沁怡

日前，十三届全国人大常委会第十五次会议410条分别作出如下规定：“债务人不履行到期债

首次就总则编与各分编合稿的《中华人民共和国务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵

民法典（草案）》（2019年12月审议稿）进行了审押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以

议，其中物权编大部分内容脱胎于现行《物权法》，拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议

⑬

采纳了学者建议的“小修小补”模式。民法学界损害其他债权人利益的，其他债权人可以请求人

虽然对于共同担保人是否应当有追偿权、应否设立民法院撤销该协议。”“抵押权人与抵押人未就抵

居住权制度等问题存在一定的争论，但从先前全押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人

国人大官网征求意见的结果来看，整体上还是存民法院拍卖、变卖抵押财产。”“抵押财产折价或者

⑭

在一定共识的。与此同时，对民法典编纂起到主变卖的，应当参照市场价格。”其中，前述第1款规

要建言献策的民法学者似乎忽略了一个交叉学科定的是担保物权协议实现的模式，对此自然无需

的问题，即担保物权实现的程序路径问题，换言之，赘述；第2款的规定才属于严格意义上的担保物权

担保物权人实现担保物权究竟应当通过什么程序实现程序，其完全延续了《物权法》第195条第2

来加以实现。对此，笔者将通过对问题缘来法律依款“协商不成的，抵押权人可以直接请求人民法院

据的考证、司法机关裁判立场的考察，在阐明自己拍卖、变卖抵押财产”这一立场，并未作出任何改

立场的前提下，最终提出民法典物权编解决这一变。草案在第436条就质权的实现、第453条就留

问题的必要性与可行性方案，从而为学界尤其是置权的实现予以了规定，本文认为除了特别地方

民法学界同仁讨论民法典草案物权编的内容提供可以予以例外规定之外，三者在担保物权实现规

一个新的视角。则上应当具有共通性。

考证我国关于担保物权实现程序的规定，可

一、担保物权实现程序路径的立法演变与知我国法律关于担保物权实现程序的规定存在一

裁判立场考察个从“诉讼模式”向“非讼模式”转变的过程。《担

保法》第53条第1款采取的是“协议不成的，抵

（一）担保物权实现程序路径的立法演变押权人可以向人民法院提起诉讼”的诉讼主义模

就担保物权实现的规则而言，民法典草案第式立场；《物权法》第195条第2款采取的则是“协

*本文系国家社科基金重大项目“中国特色自由贸易港的建设路径及法治保障研究”（项目编号：18ZDA156）、海南省法学会

2018年“法治海南建设”重