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杨红伟：基金业协会监管方向及法律意见书实务要点

文/杨红伟昶泰北京律师事务所金融投行部主任

一、基金业协会监管方向要点

本部分仅为基金业协会答疑、各地宣讲会及监管走向强调要点，其他监管内容请参考相关规定。

【备案登记】私募基金管理人登记证明只是对私募基金管理人履行完登记手续给予的一种事实确认,并不是实行牌照管理的行政许可，登记不构成对其投资能力、持续合规情况的认可,不作为对基金财产安全的保证。协会已不再出具纸质及电子打印证明，仅在基金业协会网站进行登记公示。对于以协会登记进行非法增信的，基金业协会将会依规进行惩戒或依法上报证监会进行处理。

【反对保壳】基金业协会明确反对保壳及倒壳，成立虚假基金产品后，依然要持续履行向协会上报信息、向产品持有者信息披露、遵守协会发布的各项自律规则的义务，而且基金业协会后续伴将发布一系列规则，导致保壳倒壳没有意义，并且将会面临包括撤销登记在内的相应惩戒及处罚。

【高管配置】从事私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人，其高管人员（包括法定代表人\执行事务合伙人（委派代表）、总经理、副总经理、合规\风控负责人等）均应当取得基金从业资格。从事非私募证券投资基金业务的各类私募基金管理人，至少2名高管人员应当取得基金从业资格，其法定代表人\执行事务合伙人（委派代表）、合规\风控负责人应当取得基金从业资格。各类私募基金管理人的合规\风控负责人不得从事投资业务。这里的投资业务是指管理人经营范围的投资业务，前台的募集端、投资端和后台的风控内控是相互制衡的架构，不能由同一人兼任。

【从业资格】已登记的私募基金管理人应当自查相关高管人员取得基金从业资格情况，并于2016年12月31日前通过私募基金登记备案系统提交高管人员资格重大事项变更申请，以完成整改。逾期仍未整改的，中国基金业协会将暂停受理该机构的私募基金产品备案申请及其他重大事项变更申请。中国基金业协会将持续在私募基金管理人公示平台

（）对外公示该机构相关高管人员的基金从业资格相关情况。

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【产品备案】2016年2月5日后，投顾产品不能视为备案过首只基金，但2016年2月5日前可以。

协会对申请备案私募基金产品是形式性事后审查。审查要点如下：1、合同和风险揭示书，要求包括投资者、管理人、托管人在内的各方当事人签署日期和盖章齐全；2、投资方向或范围需在合同中明示并依规公示；3、首期资金募集完毕后20个工作日内进行备案，管理人必须根据备案系统揭示，提交包括银行流水、明细账单在内的募集规模证明或实缴出资证明，代缴代付及没有打到募集专户的基金不予备案。4、没有托管的必须在基金合同中约定保障基金财产独立性的安全保护制度和纠纷解决机制的条款。无论是托管基金还是未托管基金，协会依据合法合规性审慎进行形式审查，决定是否予以备案。

【基金规模】目前基金业协会默认的最低规模为500万，500万以下有保壳嫌疑，存在通过机率问题。

【财务审计】已登记的私募基金管理人在每年4月底前未按要求提交经审计的年度财务报告的，在私募基金管理人完成相应整改要求之前，中国基金业协会将暂停受理该机构的私募基金产品备案申请。同时，中国基金业协会将其列入异常机构名单，并通过私募基金管理人公示平台（）对外公示。一旦私募基金管理人作为异常机构公示，即使整改完毕，至少6个月后才能恢复正常机构公示状态。新申请私募基金管理人登记的机构成立满一年但未提交经审计的年度财务报告的，中国基金业协会将不予登记。对提供报告的会计师事务所只要有合法会计从业资质的机构即可，协会并无特殊资质要求。

【重大变更】根据《私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》相关规定、私募基金管理人备案系统的显示，重大事项变更是指：实际控制人变更，控股股东变更，法定代表人或执行事务合伙变更，基金经理变更，高级管理人员变更，主要投资类型及相关业务变更，重大违法违规情况，管理人依法解散、撤销、破产八个事项管理人应当依据合同约定,向投资者如实、及时、准确、完整地披露相关变更情况或获得投资者认可。对上述事项管理人应当在完成工商变更登记后的10个工作日内,通过私募基金登记备案系统向基金业协会进行重大事项变更。具体报送方式为:将控股股东、实际控制人或法定代表人(执行事务合伙人)变更报告及相关证明文件发送至协会邮箱

pf@,并通过私募基金登记备案系统进行重大事项变更。基金业协会将依据《私募投资基金管理人登记和基金备案办法(试行)》进行核对办理。

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【信息报送】私募基金管理人未按时履行季度、年度和重大事项信息报送更新义务累计达2次的，中国基金业协会将其列入异常机