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代理劳动争议案件实务技巧及观点
代理劳动争议案件实务技巧及观点
一、代理劳动争议案件的一般规律
1、“一裁二审制”对案件的影响
劳动争议诉讼是基于劳动仲裁而产生的，没有劳动仲裁程序便没有随后的诉讼程序，当事人不得直接向法院起诉。劳动争议仲裁是劳动争议诉讼前置的必经程序。但一旦进入诉讼程序，双方当事人应恢复到仲裁前的地位。不仅仲裁裁决归于无效，而且仲裁裁决所认定的事实也自动丧失效力，即非经法院查证属实不得作为定案的事实依据。因此，在仲裁裁决案件中息诉较难实现。
2、对劳动争议案件法律适用的选择及规避
在仲裁阶段，除适用劳动部门法律外，注重行政规章及劳动部相关政策；
在法院阶段，除适用劳动部门法律外，注重最高人民法院的相关解释，并需尤其熟悉并运用。但对劳动部相关政策需向法院提交并作为一般参考引用，对说服法官具有重要的作用。
对有冲突、或者有不一致规定的法律、法规等，选择有利的引用。
3、律师劳动争议案件仲裁及诉讼阶段的博弈
（1）在仲裁阶段的重点
注重实体，就是案件证据充分有否。如果能够调解，在相对公平的情况下，尽可能接受，以求尽快结案息讼。
（2）在诉讼阶段的重点
比较注重程序、法律适用，尽可能在一审胜诉，扫除万一到二审的障碍。无奈的情况下，接受和解。
（3）对待和解问题
律师一般在接受和解的情形：首先，考虑案件在单位构成的影响力，对用人单位而言个案可接受和解，但是有示范作用的不容易接受；其次，从诉讼成本角度考虑；再次，考虑案件仲裁和诉讼和难度；从办案人角度考虑，一般律师会接受以案件事实为和解前提，可以倾向弱势群体，但需相对公平的原则。
二、一般劳动争议案件的处理策略及案例分析
1、仲裁或诉讼请求是案件的核心
确立仲裁请求或者分析申请人仲裁请求，从中确立或分析仲裁目的。除一般程序上的问题外，注意各项请求之间的关系、请求的事实依据、法律适用问题。
2、全面了解争议事实，收集相关证据，确定提交证据目录及证明问题，自行判断分析所提证据的证明力
律师在准备证据和证据说明时，应针对双方的争议焦点进行法律研究。由于我国现阶段劳动法具有局限性和特殊性，同时又有极强的政策性，律师在进行法律研究时，不仅要认真寻找法律、法规以及规范性文件中的各种有关规定，而且要尽力思考和理解这些规定的制订原则和意图。如果律师能够对形成这些规定的背景和原因有更深入的了解，则会给自己的代理工作带来极大的帮助。
律师应安排时间，在正式开庭前到劳动争议仲裁委员会阅卷。律师在阅卷时，应根据委托人提供的有关材料寻找双方争议的要点和对方申诉材料中的疑点撰写答辩提纲，准备代理词。
3、代理案件注意事项及案例分析
1）当事人出庭的风险。律师可以根据劳动争议仲裁委员会的要求和具体情况，建议委托人参加或不参加出庭。
2）阅卷的重要性。律师应安排时间，在正式开庭前到劳动争议仲裁委员会阅卷。
律师在阅卷时，应根据委托人提供的有关材料寻找双方争议的要点和对方申诉材料中的疑点撰写答辩提纲，准备代理词。
3）与当事人充分沟通的必要性。在劳动争议仲裁委员会开庭审理前，律师应充分与委托人交换意见，分析案情，核对证据，说明举证责任，明确请求事项，以便双方在庭审时相互配合。
4）和解条件及息讼工作。律师应事先与委托人讨论决定调解或不调解，以及委托人可以接受的调解方案。如委托人提出无法实现的要求和主张时，律师应耐心进行解释和说服工作。
5）慎重对待对方的请求。如果对方当事人在开庭后提出新的仲裁请求，或请求超出其在本案中的原请求范围，律师应将情况及时告知委托人，或补充提出自己的仲裁反请求，或向劳动争议仲裁委员会提出异议，要求驳回其请求。
6）案件终结后对当事人提交案件总结。目的是为了提高或纠正当事人对劳动法律事务的处理技巧，总结经验。
案件总结不仅对律师是重要的，对用人单位来说同样是重要的，修改、调整单位的管理问题。
三、劳动争议案件仲裁与诉讼的衔接与冲突
1、仲裁请求与诉讼请求。因不服仲裁裁决而提起诉讼的，人民法院在判决书中不能撤销或维持仲裁决定内容。因此，在法院阶段的具体诉讼请求只需延续劳动仲裁请求即可。
2、当事人的诉权否决了仲裁裁决的效力。当事人仅就劳动仲裁裁决中的部分事项不服提起诉讼，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。
3、仲裁裁决书效力待定状态。当事人不服劳动仲裁裁决提起诉讼又撤诉获知按撤诉处理的，仲裁裁决自人民法院裁定送达当事人之日起发生法律效力。
当事人不服劳动仲裁裁决，超过起诉期间提起诉讼，被驳回起诉，仲裁裁决自起诉期间届满之日起恢复法律效力。但仲裁裁决确定的主体资格错误或仲裁裁决事项不属于劳动争议被驳回起诉的，仲裁裁决不发生法律效力。
4、提起诉讼双方的地位。当事人双方均不服仲裁裁决提起诉讼，当事人的诉讼地位以先立案的为原告，但各方诉讼请求合并审理。
5、关于在诉讼阶段增加诉讼请求的不可分
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