买卖合同讲稿.doc

买卖协议讲稿

立志事务所许瑞东

一、买卖协议概念（130#）

出卖人（标的物所有权――价款）买受人

协议法原则规范实物买卖（狭义买卖），权利买卖另有规范（土地法规、技术协议、知识产权法规、证券法规）。

二、买卖协议特性（131.132、134#）

双务（看待给付）、有偿、诺成、不要式

转移所有权/占有（所有权保留）

三、买卖协议主体资格（132#）

出卖人：标的物所有权人

标的物有权处分人：抵押权人留置权人优先权人

行纪人隐名委托人

强制执行人（法院）

买受人：法律严禁外的任意主体

买受人严禁：监护人（被监护人）

受托人（委托人）

关联交易严禁人（股东、合作人、高管）

特定行业、机关（拍卖企业及其职工－拍品，公职人员、法官、检察官其他司法人员对强制措施标的物的购置）

四、买卖协议的合用

实物买卖无名有偿协议（174#）易货贸易――互易协议（175#）

五、买卖协议签订、内容、生效

1、成立要件

当事人、合意、标的物、（缔约能力）

2、签订程序

A:一般程序

要约（发盘、开盘、报价）――反要约（一次/多次）――承诺（接盘）

B：特殊程序

竞争订约程序：（1）竞买（招投标）政府、设备、工程采购、发包等；（2）竞卖（拍卖）

强制定约程序：（1）指令性计划、行政征收订约（38#）；（2）公用产品订约（水电气等）

格式协议订约

3、协议内容

当事人名称住所、标的、数量、质量、价款或酬劳、履行期限、地点、方式、违约责任、争议处理、包装、检查原则和措施（检查机构、执行原则、抽检全检）、结算方式（工具、时间、数额）、文本及其效力等

4、协议生效

（1）生效：发生预期效力，产生违约责任。

积极条件：协议成立――当事人适格――出卖人有处分权

消极条件：

当事人身份不受限或受禁；

标的物不受限或受禁；

协议意思表达不存在欺诈、胁迫、恶意串通、重大误解、乘人之危；

协议内容不违反法律强制性规定或公序良俗，不存在合法形式掩盖非法目的。

生效时间：

承诺生效；

同意、登记生效；

附条件、期限生效。

（2）未生效。欠缺生效条件，不发生效力，无需履行，不产生违约责任，但也许产生返还、赔偿等缔约过错责任。通过效力补正方式补正效力

补正方式：追认

权利人追认――无处分权人处分标的物；

法定代理人追认――行为能力缺陷人；

被代理人追认――无权代理、越权代理。

（3）无效：返还、收缴、赔偿、缔约过错责任

一般原因：欺诈、胁迫损害国家利益；恶意串通；法律规避――合法形式非法目的；违反公共利益；违反强制性法律规范

特殊原因：标的物自始不能（代理协议步确定无疑不能交付）

撤销权行使：原因――重大误解，显失公平，欺诈、胁迫、乘人之危；期间――签订日起1年

（4）失效。嗣后效力，之前有效

解除条件成就；终止期限届至。

六、买卖协议的效力――当事人权利义务

（一）出卖人义务

1、转移标的物所有权义务（133#）

转移时间：标的物交付时间

优先合用约定、法定转移时间

利益承受：标的物孳息利益归属（163#）

交付前――出卖人，交付后――买受人

风险承担：（1）构成要件――标的物毁损、灭失；不可归责于一方或双方的意外原因（142#）

（2）损失承担规则：①一般规则：交付责任为原则（交付前――出卖人，交付后――买受人）；法定、约定优先原则；②买受人过错补充规则（143#）：买受人过错（规定延期交付、未支付价款致出卖人行使同步履行抗辩权中断履行等）不能按期交付，约定交付与实际交付日之间的风险买受人承担；③路货买卖：约定优先（货交承运人，提单、保单交买受人，交付时风险转至买受人）；协议生效时转至买受人承担；④交付地不明的风险承担：出卖人货交第一承运人时风险转移买受人；⑤买受人违约拒绝、迟延受领：标的置于约定地交付，标的无需运送，双方已知订约时标的物所在地交付或订约时卖方营业地交付，买受人拒绝受领，自违反约定日买受人承担风险损失；⑥风险承担和单证、资料交付分离原则（147#）；⑦买受人承担风险与违约责任祈求权行使并存（149#）――仅在出卖人主线违约（148#）买受人拒绝受领、解除协议无需承担标的物灭失风险。

（3）风险承担与协议履行

买受人承担风险――支付价款

出卖人承担风险：继续履行（标的物为种类物，可以并且有能力替代履行）、解除协议、返还价款。

特约：所有权保留买卖（134#）――合用分期付款买卖或买受人另负其他义务。

知识产权保留（137#）――独立于实物标的所有权，特约或法定除外

2、交付标的物义务（135#）――转移标的物占有、管控

现实交付：直接交付标的物

拟制