韩德培《国际私法》整理.docVIP

第一章国际私法的概念

第一节国际私法的调整对象

一、含义

国际私法的调整对象就是含有涉外因素的民商事法律关系。

国际民商事法律关系，是指主体、客体、内容这三要素中至少有一个或一个以上因素与国外有联系的民商事法律关系。实务中国际民商事法律关系已经超越这三要素。

总之是一种国际的或跨国的民商事法律关系，也就是说一种超越一国范围的民商事法律关系。具有涉外性和私法性。

第二节国际私法的范围

一、不同主张

英美普通法系：国际私法就是冲突法。范围是对涉外案件的管辖权标准、冲突标准以及成认和执行外国法院判决的标准。

法国学者：包括，国籍法标准、外国人的法律地位标准、法律适用标准、有关国际民商事案件管辖权的标准。

德日学者：仅包括调整民商事法律关系的冲突标准和法律适用标准。

中国学者：最大范围，包括关于外国人的民事法律地位标准、冲突标准、国际统一实体标准、国际民事诉讼程序与国际商事仲裁标准

上述不同主张可看出：1〕冲突标准或称法律适用标准是国际私法最根本的标准；2〕大多数学者都认为应该把冲突标准以外的，但与调整国际民商事法律关系和解决民商事法律冲突相关的一些标准纳入国际私法范围。

我们应当把国际统一实体标准以及国内法中的专用实体标准纳入国际私法的范围。

韩德培：国际私法如同一架飞机，内涵是机身，外延是两翼。具体说内涵包括冲突法、统一实体法、国家直接适用于涉外民事关系的法律。两翼之一为国际以及外国人法律地位问题，这是处理涉外民事关系的前提；另一翼那么发生在纠纷时，包括管辖权、司法协助、外国判决和仲裁裁决的成认与执行。

二、范围

〔一〕外国人的民事法律地位标准：确定外国的自然人、法人甚至外国国家和国际组织在内国领域的权利与义务的标准。这种标准是国际私法产生的前提。最古老标准。

〔二〕冲突标准：指明某种国际民商事法律关系应使用何种法律的标准。间接标准、特有标准。

〔三〕国际统一实体私法标准：国际条约和国际惯例中具体规定国际民商事法律关系当事人的实体权利义务的标准。作用越来越重要，明显表现出优越性。

〔四〕国际民事诉讼程序和国际商事仲裁标准：程序标准，是调整关系和解决正义不可缺少的标准。司法机关在审理涉外民商事案件时专门适用的程序标准；对发生在国际贸易、国际运输、国际投资、国际金融、国际保险以及其他各种国际商事交易中的争议进行仲裁的标准。

总之，国际私法集四种标准于一体，集直接标准和间接标准于一体，集实体标准、法律使用标准和程序标准于一体，是跨越传统国内法和国家法界限的法律部门或法律学科。

第二章国际私法的渊源

国际私法的渊源，是指国际司法标准的存在及其表现形式。特点：1〕由于国际私法调整对象的复杂性及特殊性，国际私法渊源具有双重性，既有国内法渊源，又有国际法渊源。2〕由于各国立法者对国际私法的内容和范围认识不同，哪些法律和条约是渊源，观点差异较大。

第一节国内立法

一、作为国际私法的渊源

最为古老的渊源之一。1756《巴伐利亚法典》，就有成文的国际私法标准。影响最大的当属1804《法国民法典》。

19世纪末20世纪初，开始向系统、全面的单行法方向开展。1896《德国民法施行法》是世界上第一步成文的国际私法单行法规。

20世纪二战后，长足开展。一方面，越来越多国家在民法典或其他专门法中规定了国际私法标准。另一方面，各国国际私法立法继续向单行法方向开展。1989《瑞士联邦国际私法法规》，是迄今为止世界上最为详尽、完备的国际私法之一。

二、立法主要模式—主要针对冲突标准而言

〔一〕分散立法模式—1804《法国民法典》

〔二〕专章专篇式

〔三〕单行立法式—1896《德国民法施行法》法典化立法模式的诞生，不仅标志着国际私法立法模式的进步，而且标志着国际私法立法逐渐走向成熟。

三、主要特点及开展趋势

〔一〕立法模式上呈现出向单行法方向开展的趋势

优越性：可以系统、完整、清楚地规定冲突标准，便于法官和当事人熟悉法律，又便于他们执行和适用法律，同时亦可增强各冲突标准之间的统一和协调。

形式上已有总那么、分那么之分，结构日趋合理。

〔二〕国际私法的调整对象不断扩大，适用范围愈加广泛

传统调整范围多局限于债权、物权、婚姻、家庭、继承等领域。现代内容已扩展到知识产权、涉外劳动关系、代理关系、产品责任、交通事故、环境污染等，适用范围明显扩大。典型例子的关于知识产权的法律适用问题。

〔三〕弹性连接因素在立法中被广泛采用，冲突标准的灵活性得以加强

1〕立法中大量采用双边冲突标准和选择性冲突标准，以增强法律适用的灵活性；2〕最密切联系原那么在各国立法中广泛采用，甚至被视为选择法律的普遍指导原那么；3〕补充性连接因素的采用液有助于增强法律选择的灵活性。

〔四〕政策定向和结果选择的方法在法律选择中受到重视

1〕消费者保护，立法倾向于消费者惯常居所地法。2