民法基础法理.doc

1、诺诚行为与实践行为

诺成的法律行为是指无须标的物的交付、仅有意思表示即可成立的行为。其特点在于，从内当事人双方意思表示一致之时起，法律行为就成立。例：货物的买卖、房屋的租赁等行为。

实践法律行为又称要物行为，是指除当事人双方意思表示一致之外，还需要交付标的物才能成立的法律行为。例：在小件寄存合同中，只有寄存人将寄存的物品交给保管人时，合同才算成立。

2、要式行为与非要式行为

要式法律行为指法律规定应当采用特定形式的民事法律行为。《民法通则》第56条规定：民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定是特定形式的，应当依照法律规定。例如，根据《合同法》第270条的规定，建设工程合同应当采用书面形式。因此，订立建设工程合同的行为，属于要式法律行为。

不要式法律行为指法律没有规定特定形式，采用书面、口头或其他任何形式均可成立的民事法律行为。《合同法》第197条规定：借款合同采用书面形式，但自然人之间借款另有约定的除外。这个条款规定了自然人之间的借款属于不要式法律行为，有没有书面形式的合同均可。而非自然人之间的借款则属于要式法律行为，必须采用书面形式。

3、好意施惠

1、好意施惠的概念

好意施惠是一种在生活中极为常见的做好事行为，如好意搭乘、见义勇为等。好意施惠关系指当事人之间无意设定法律上的权利义务关系，而由当事人一方基于良好的道德风尚的实施而使另一方受恩惠的法律关系。好意施惠关系最早是德国判例学说上的概念，梅迪库斯在《德国民法总论》中称之为“情谊行为”。我国台湾学者王泽鉴称之为“好意施惠关系”，黄立称之为“施惠关系”。可以说，以上名称都从这类行为的目的或者说动机出发，体现了其与一般行为相比的特殊性，但尚未有人对这类行为给出明确的概念。

2、好意施惠的性质

如何给好意施惠行为定性?要讨论好意施惠行为的性质，必须严格区分好意施惠行为本身和好意施惠行为带来的后果，对行为的定性不能受行为后果的影响。好意施惠行为本身是一种基于当事人之间的感情(情谊)而发生的不受法律调整的社会行为，可从法律行为层面上来分析。

从法律行为层面上，主要是好意施惠是否为法律行为。法律行为概念和系统理论的提出始于德国法，按照萨维尼的观点，法律行为是指行为人为创设其意欲的法律关系而从事的意思表示行为，即让个人能在合法的范围内，按自已的意志构建法律关系，实现个人的需求。而法律行为：一是法律行为以意思表示为要件，表意人将自已的意思表示于外部而为他人所知，法律直接根据其效果意思赋予其法律效力，所以判定一个行为究竟是不是法律行为，首要标准看是否具备意思表示；二是法律行为虽以意思表示为要素，但人基于内心的意思而发生的行为，未必都是法律行为。法律行为的意思表示，必须是人基于内心欲发生一定私法上效果的意思，即意在追求一定民事法律效果，具有受法律约束的意思，并表示在外的行为；三是好意施惠者虽有意思从事这一行为，但其实施行为的目的性只是增进情谊，而非追求法律后果。

好意施惠不同于《民法通则》第九十三条规定的无因管理，因为无因管理行为实施时，被管理人不知道管理人在对自己的事务进行管理，被管理人也没有向管理人发出希望管理人实施事务管理的意思表示。好意施惠与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定的义务帮工有点相似，但义务帮工是法律行为，而好意实惠是事实行为。

所以，好意施惠关系是一种普通社会关系，是一种情谊行为，而非法律行为。其特性是，施惠人基于情谊或为增进感情而无偿施惠于受惠人（并无法律拘束力），受惠人对施惠人无履行请求权，受惠人受益非不当得利。好意施惠关系也不是合同关系，对双方无法律上的拘束力，当事人之间也不产生债的关系。

4、射幸行为

侥幸的意思

射幸合同（AleatoryContract），就是指合同当事人一方支付的代价所获得的只是一个机会，对投保人而言，他有可能获得远远大于所支付的保险费的效益，但也可能没有利益可获；对保险人而言，他所赔付的保险金可能远远大于其所收取的保险费，但也可能只收取保险费而不承担支付保险金的责任。保险合同的这种射幸性质是由保险事故的发生具有偶然性的特点决定的，即保险人承保的危险或者保险合同约定的给付保险金的条件的发生与否，均为不确定。在法律史上，早在罗马法时期法律就有对射幸合同调整的记录，而且在现代各国民法中，也多有对射幸合同进行明文规定的。

5、抵押期间抵押物转让

《物权法》第一百九十一条抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由\o债务人债务人清偿。

抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。

《担保法》第四十九条?抵押期间，