公司治理的核心问题与法律适用——以《公司法》（三审稿）.pptVIP

公司治理的核心问题与法律适用

——以《公司法》（三审稿）为中心

中国社科院法学所谢鸿飞

目录专题一公司治理的出发点与核心问题专题二：《公司法》三审稿有关公司治理新规

专题一公司治理的出发点与核心问题

公司治理的出发点一、公司作为独立法人《公司法》第3条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。《民法总则》第57条法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。

二、“独立”的影响（一）独立意思和行为公司的权利能力：从拟制到实在主体的变化完全行为能力

（2）独立责任的问题：债权人保护例证：人力资源出资Schulz：人力资源理论，人力资源和资产一样，是企业最重要的资源之一。为什么公司法禁止劳务出资？合伙企业法不禁止？《公司法》第27条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外……《公司登记管理条例》第14条股东的出资方式应当符合《公司法》第二十七条的规定，但股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。

合伙企业法第16条合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明。第64条有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。

三、资产分割理论耶鲁法学院的汉斯曼(HenryHansmann)与哈佛法学院的克拉克曼(ReinierKraakman)assetsPartitioning市场主体为达经济上特定之目的，而在法律认可之前提下，将其特定资产划分出来，而使得该特定资产之权利义务关系与该主体本身之权利义务关系分离。目的：投资上的RR（RiskRemoteness）原理

甲（自然人、公司）的概括财产:abc……a投资于乙合伙b投资于丙公司c投资于丁信托……甲的债权人能对甲的哪些责任财产主张权利？反向资产分割：保护投资者的资产不受公司债权人的追索。正向资产分割：确保企业资产不受投资者的债权人追索。

（一）资产分割对债权人的影响甲公司获得A银行1000万贷款，按照专款专用约定，将其用于购买设备和存货。甲公司将这些设备和存货作为出资，和X一道设立乙公司，甲占60%的股权。乙公司经营中欠经销商B1000万，欠甲公司100万。A能否主张乙公司破产？ABC的债权实质上谁优先保护？

A.实质合并规则美国破产法中基于案例总结出来的一项衡平法规则,是指在破产程序中将同一公司集团中数个独立法律实体的资产合并,用以统一清偿债务。美国联邦最高法院1941年于Sampsellv.ImperialPaperColorCorp案，基于债务人欺诈性的向其设立的公司转移其全部财产的事实，作出支持债务人资产与该公司资产进行合并的决定。实质合并的实体包括自然人、合伙、公司及其分支机构实质合并是对所有债权债务的最终统一清算,即对公司集团各法人资格的全面、永久性的否定。

《改制司法解释》第6条企业以其部分财产和相应债务与他人组建新公司，对所转移的债务债权人认可的，由新组建的公司承担民事责任；对所转移的债务未通知债权人或者虽通知债权人，而债权人不予认可的，由原企业承担民事责任。原企业无力偿还债务，债权人就此向新设公司主张债权的，新设公司在所接收的财产范围内与原企业承担连带民事责任。第7条企业以其优质财产与他人组建新公司，而将债务留在原企业，债权人以新设公司和原企业作为共同被告提起诉讼主张债权的，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任。

B.衡平居次原则(EquitableSubordinationDoctrine)/“深石原则”(DeeprockDoctrine)：股东对公司的债权与其他债权人对公司的债权（1）平衡居次与自动居次Landers教授赞成保证公司债权人的债权获得公平的清偿。Posner法官反对1、股东比外部人更容易评估公司倒闭的风险；2、“自动居次理论”可导致股东不愿意积极拯救公司的恶果。

民诉法司法解释第510条：执行费用优先受偿债权普通债权破产法第109条、第113条：有担保权的债权破产费用和共益债务社保和税款普通破产债权。2003年《关于审理公司纠纷案件若