司法考试笔试考试难点解析.docxVIP

司法考试笔试考试难点解析

刑法

1.因果关系判断：例如甲为了杀害乙，将乙推下悬崖，乙在坠落过程中被雷电击中身亡。这里需要判断甲的行为与乙的死亡之间是否存在刑法上的因果关系。难点在于介入因素（雷电）的异常性及对结果的作用大小。介入因素异常且独立导致结果发生时，前行为与结果无因果关系，所以此案中甲的行为与乙死亡无因果关系。

2.正当防卫的限度条件：甲无端辱骂乙并先动手推搡乙，乙为了反击将甲打成重伤。判断乙的行为是否构成正当防卫过当是难点。要综合考虑不法侵害的性质、手段、强度和危害程度，以及防卫行为的性质、手段、强度、时机和造成的损害后果等因素。如果乙的反击明显超过必要限度造成重大损害，可能构成防卫过当。

3.犯罪中止与犯罪未遂的区分：甲潜入乙家盗窃，在翻找财物过程中听到外面警笛声，以为警察来了，便放弃盗窃逃走。实际上警笛声与乙家盗窃无关。这里甲是未遂还是中止存在争议。犯罪中止是自动放弃犯罪，而犯罪未遂是由于意志以外的原因未得逞。甲以为警察来而放弃，是因意志以外原因，应认定为犯罪未遂。

4.共同犯罪的认定：甲、乙共谋盗窃，甲负责望风，乙入室盗窃。在盗窃过程中，乙为抗拒抓捕将被害人打伤。此时判断甲是否对乙的转化抢劫行为负责是难点。一般情况下，超出共同故意范围的行为，其他共犯人不负责，但如果有证据表明甲对乙可能实施暴力有预见可能性，则可能另当别论。

5.绑架罪与非法拘禁罪的区别：甲为了索要债务将乙关押起来。判断是绑架罪还是非法拘禁罪关键在于是否存在非法占有他人财物的目的。如果是为了索要合法债务，则构成非法拘禁罪；如果以索要债务为名，实际索要远远超出债务数额的财物，则可能构成绑架罪。

6.贪污罪与职务侵占罪的界限：甲是国有公司委派到非国有公司从事公务的人员，利用职务之便将该非国有公司的财物据为己有。区分贪污罪和职务侵占罪要看主体身份和财物性质。甲作为国家工作人员，其行为应认定为贪污罪。

7.交通肇事罪的逃逸认定：甲驾车撞人后，为逃避法律追究逃离现场，但在途中又后悔，返回现场救助伤者。判断甲是否构成逃逸要综合考虑其离开现场时的主观目的。如果离开时是为了逃避法律追究，即便后来返回，仍应认定为逃逸。

8.诈骗罪与盗窃罪的区分：甲在商场趁售货员不注意，将价格低的商品标签与价格高的商品标签互换，然后以低价付款拿走高价商品。这里判断是诈骗还是盗窃的难点在于行为方式。诈骗罪要求被害人基于错误认识处分财产，而此案中售货员并非基于错误认识主动处分财产，应认定为盗窃罪。

9.教唆犯的认定和处罚：甲教唆乙去抢劫，但乙实施了盗窃行为。甲的教唆行为与乙的实行行为不一致时，要判断甲的刑事责任。一般按照教唆犯的从属性原理，甲对乙的盗窃行为不承担教唆抢劫的责任，但可能构成教唆盗窃的未遂。

10.结果加重犯的理解：例如故意伤害致人死亡。难点在于判断加重结果与基本犯罪行为之间的因果关系以及行为人对加重结果的主观罪过。行为人对加重结果一般要有过失，并且基本行为与加重结果之间要有直接的因果关系。

民法

1.诉讼时效的中断、中止和延长：甲于2018年1月1日向乙借款1万元，约定1年后归还。2019年5月1日乙向甲催要欠款，甲表示会尽快还。这里乙的催款行为导致诉讼时效中断，从中断时起，诉讼时效期间重新计算。而中止是在诉讼时效期间的最后6个月内，因法定事由暂时停止计算时效期间。延长则是由人民法院根据特殊情况决定。

2.物权的变动：甲将自己的房屋卖给乙，签订了买卖合同，但未办理过户登记。乙是否取得房屋所有权是难点。根据我国法律，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。所以乙未取得房屋所有权。

3.善意取得制度：甲将借来的电脑卖给不知情的乙，乙支付了合理价款并取得电脑。判断乙是否构成善意取得要满足三个条件：受让人受让该不动产或者动产时是善意的；以合理的价格转让；转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。如果满足，乙取得电脑所有权。

4.无因管理的构成要件和法律后果：甲见邻居乙的房屋因暴雨即将倒塌，遂自行雇人修缮。甲的行为构成无因管理。构成要件包括为他人管理事务、有为他人谋利益的意思、没有法定或约定的义务。甲有权要求乙偿还因管理事务而支出的必要费用。

5.不当得利的返还范围：甲误将1万元转账到乙的账户，乙发现后将该1万元用于购买股票并获利2000元。乙应返还的范围包括原物1万元及所生利息，如果有获利，获利部分也应返还，所以乙应返还1.2万元。

6.合同的效力：甲、乙签订一份买卖合同，甲是限制民事行为能力人。判断合同效力要分情况，如果合同与其年龄、智力、精神健康状况相适应，或者经法定代理人追认，则合同有