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网络技术对协议法冲击与处理

一??问题提出

尼格罗庞帝预言了数字化生存到来:不用出门就能够在家中用电子信用卡经过网络购置多种商品或接收服务。这种交易方法已经广泛存在。这就是电子交易（electronic?commerce,也即大家所称电子商务、电子商业。）它是采取现代信息技术手段,以数字化通讯网络和计算机装置替换传统交易过程中纸介质信息载体存放、传输、公布等步骤新型商业交易方法。

电子交易又称为“无纸交易”,当事人意思表示不以书面形式表现出来。所以产生了一个新型协议形式:电子协议。它是电子商务活动各方当事人以互联网络为载体?,为实现一定目,经过电子数据交换而明确相互权利义务关系协议。

在电子协议中,协议文本是以可读形式存放在计算机磁性介质上一组电子数据讯息,该讯息首先经过一方计算机键入内存,然后自动转发,经过通讯网络或计算机互联网,抵达对方计算机内存中。作为协议载体电子数据讯息,无法像传统纸本协议文件那样直接由人眼阅读,除非将其打印在纸面上或是显示在电脑显示器上。由此可知,电子协议这一新型协议形式,其新型地方关键在于其载体,即电子数据讯息采取。

美国学者詹姆斯。马丁说,电子商务是一场不流血革命,其影响面包含社会生活各个领域。就法律领域而言,电子商务推广给现存法律体系造成了巨大冲击。其中之一是电子协议效力问题?,它不是一个简单地把传统协议规范移植到网络交易中问题?,而是在网络中怎样重建与传统协议法价值相近规范课题。

从协议本质上说,电子协议与传统书面协议没有根本差异。区分在于电子协议载体与传统书面文件大不相同,而且在电子交易中,文字表示具体方法发生了根本性改变。在计算机网络中传输信息既不是文字,其载体也非大家所能直接感知意义物质。与传统书面文件相比,电子协议电子形式含有以下特征:

（1）电子协议载体实质上是一组电子信息,其依靠于存在介质是电脑硬盘或软盘磁性介质,而不是传统纸张;

（2）电子协议表现形式不是有形纸张文字,而必需经过调取储存在磁盘汉字件信息,利用电子枪显示在电脑显示器上文字来表现电子数据讯息。

这使现行法律规范一些要求对作为电子协议载体电子数据讯息法律效力及有效性产生了影响。法律效力问题实际上是电子数据讯息能否组成传统法上书面形式,能否取得与书面文件相同效力问题,也即是电子协议形式要件问题。假如不处理电子数据讯息法律效力问题,也就无法确定电子协议法律效力,这势必对电子交易正常发展组成极大阻碍。所以,电子数据讯息法律效力问题,能够说是电子交易相关法律问题中起码、最基础性问题。

协议形式是协议当事人所达成协议表现形式,是协议内容载体。在传统民法要求中,通常是把协议形式要求为口头、书面和其她形式。书面形式作为协议常采取一个形式,是指以文字为表现形式协议形式。在部分法律法规中,甚至将书面形式有没有,看成法律行为生效前提条件。其关键原因在于书面形式含有长久保留优点,而且,假如加上手书署名认证,以及原件等要求配合,便符合了理想法庭证据要求,能够证实各方当事人确有签订协议意向以及此种意向性质,及帮助各方意识到签订协议后果等,从而可据以确定纷争之民商事事实。

广义电子协议,是指经电子手段、光学手段或其她类似手段确定、约定当事人之间权利义务契约形式,即我们通常意义上所指以“数据电文”确定协议。狭义电子协议是专指由电子邮件方法（E—mail）和电子数据交换方法（Electronic?Data?Interchange?缩写为EDI,就是根据双边协议或多边协议,对含有一定结构特征标准数据信息,经过电子数据通信网络,在交易伙伴计算机应用系统之间进行数据交换和自动处理）确定无纸协议。

从严格意义上来讲,广义电子协议中电报、电传和传真三种方法与电子交易中电子数据讯息是不一样。即使也是使用电子方法传送信息,但它们通常总是产生一份书面东西,即它们最终传输结果,都是被设计成纸张书面材料。从某种意义上来说,它们只是纸面文件传输方法不一样。也正所以,电报、电传、传真这些早就应用于商业交易中通讯技术,并未对传统法律规则组成大冲击。

利用电子邮件和利用数据交换（EDI）缔结协议方法,对传统协议法对形式要求提出了深刻挑战。这类协议不可能含有传统法律中书面和签字法定形式要求,面临着法律上不安全。具体包含以下问题:

1、相关书面形式:电子协议表现形式对传统法律要求中协议书面效力问题提出了挑战。如采取EDI进行国际贸易活动时,企业与企业之间只是电子数据交换,交换关键条款是经过计算机屏幕加以显示,电子数据能否