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民事再审申请书
再审申请人(原审一审原告、二审上诉人):XX有限公司
统一社会信用代码:XXX
住所:XXX
法定代表人:XXX
被申请人(原审一审被告、二审被上诉人):A有限公司
统一社会信用代码:XXX
住所:XXX
法定代表人:XX
被申请人(原审一审被告、二审被上诉人):B有限公司
统一社会信用代码:XXX
住所:XXX
法定代表人:XXX
再审事由:
再审申请人与被申请人A有限公司(以下简称A公司)、B有限公司(以下简称B公司)第三人撤销之诉一案,XX区人民法院作出XX号《民事判决书》判决驳回申请人诉讼请求。经申请人上诉后,XX市中级人民法院于2024年4月14日作出XX号《民事判决书》判决驳回上诉、维持原判。申请人于2024年4月14日收到该文书。
再审申请人认为,上述一审、二审判决在认定事实和适用法律方面存在严重错误,本案驳回申请人诉讼请求没有法律依据,特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十一条第(一)项“有新的证据,足以推翻原判决、裁定的”、第(二)项“原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的”、第(六)项“原判决、裁定适用法律确有错误的”之规定,向XX省高级人民法院提出再审申请。
再审请求:
1、撤消XX市中级人民法院XX号《民事判决书》。该判决书内容为:驳回上诉,维持原判。
2、撤消XX区人民法院XX号《民事判决书》。该判决书内容为:判决驳回申请人的诉讼请求。
3、发回重审,或依法提审改判支持再审申请人提出的下列诉讼请求:
撤销XX号民事调解书第四项“B公司对其承建的A公司之贸易博览交易中心项目建筑工程就工程折价或拍卖所得价款享有优先受偿权”。
4、本案一、二审及再审诉讼费用由再审被申请人承担。
事实与理由:
一、原一审、二审判决认定B公司起诉时未超过工程款优先受偿权行使期间的基本事实,缺乏证据证明。
原一审、二审判决认为,根据双方建设工程施工合同约定及涉案工程结算审核报告书,双方于2020年10月9日完成工程结算,此时工程款数额确定,保税集团公司应当自结算完成之日起支付工程款,工程价款优先受偿权的行使期限也应当从此时起算。
首先,按照相关司法解释规定,工程未结算,已交付的,以实际交付之日为应付款之日。B公司在起诉状中陈述,2018年4月25日,贸易博览交易中心项目竣工验收合格,2018年5月15日全部交付,且A公司对此并未提出异议。B公司的优先权期限应自2018年5月15日起算。理由如下:
承包人将建设工程交付给发包人使用的或者发包人未经承包人同意擅自使用诉争建设工程的,此时发包人已经实际控制了该工程,发包人可以行使占有、使用、收益的权利,发包人已经能够从该工程中获取价值或收益,承包人有权向发包人主张欠付工程款及优先受偿权。因此,应将工程实际交付之日作为应付工程款之日。
如最高人民法院(2019)最高法民终1365号《民事判决书》中,最高院认为:《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释(二)》第二十二条规定:“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月,自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定:“……当事人对付款时间没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间:(一)建设工程已实际交付的,为交付之日;……”本案中,首先,根据查明的事实,案涉工程商铺于2017年3月22日已有商户开始使用,故一审法院据此认定案涉工程已于2017年3月22日实际投入使用,以此日期作为恒平公司应付款之日,并无不当。
其次,B公司与A公司签订的《建筑工程设计-施工合同补充协议》第四条第4款约定:“竣工验收合格,承包人向发包人报送全部竣工结算资料及变更、签证,由发包人转交第三方造价机构进行结算审核,在保证资料完整性、准确性前提下,审核时间在十个工作日内完成。结算资料必须装订成册,编号报送。由发包人委托有资质的造价咨询单位进行审核,审核结果由发包人、承包人、审核单位三方共同确认后作为结算依据。”
B公司在起诉状中陈述,案涉工程已于2018年4月25日竣工验收合格,并于2018年5月15日全部交付,此时应视为涉案工程竣工。B公司与A公司并未严格按照合同约定期限进行结算审核,直至2020年10月9日才出具《工程结算审核报告》。
但B公司并未提供证据证明其按照《建筑工程设计-施工合同》及其补充协议的要求及时向A公司报送全部竣工结算资料及变更、签证,也未提供证据证明其在出现结算价款争议后及时通过法律途径主张权利。因此,B公司怠于主张权利,A公司应给付工程款之日应按照双方签订的《建筑工程设计-施工合同》及其补充协议约定工程价款应结算之日或建设工程实际交付之日确定,而非按照双方于工程竣工两年后才
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