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略论中国《协议法》要求缔约过失责任

提要:本文分析了缔约过失责任涵义、成立要件及司法实践中应把握多个问题。

《中国协议法》(下称《协议法》第四十二条要求:“当事人在签订协议过程中有下列情形之一,给对方造成损失,应该负担损害赔偿责任:(一)假借签订协议,恶意进行磋商;(二)有意隐瞒与签订协议相关关键事实或者提供虚假情况;(三)有其她违反老实信用标准行为。该条要求是缔约上过失责任,填补了中国民法中无缔约过失责任明文完整要求空白。尽管早在中国民法通则第61条中有所表现,但不具体明确。《协议法》上述要求,对于填补法律漏洞,保护缔约阶段遭受损失一方当事人权益,完善债法理论体系,含相关键意义。现笔者结合审判实践,对缔约过失责任相关法律问题作些粗浅探讨。

一、缔约过失责任涵义

缔约过失责任是指缔约人有意或者过失地违反先协议义务时依法负担民事责任。而所谓先协议义务是自缔约人双方为签署协议而相互接触磋商开始逐步产生(即在签订协议过程中协议成立前)注意义务,包含相互帮助、相互照料、相互保护、相互通知、老实信用等义务。缔约上违反这些义务时,向对方当事人所负赔偿责任,就是缔约上过失责任。简言之,当事人因自己过失而致契约不成立者,对其契约有效成立相对人,应赔偿于此信赖而产生损失。它现实基础,是协议当事人双方基于签订协议所形成一个特殊信赖关系;其实体法上基础是老实信用标准。该责任自罗马法开始即为立法及学说上讨论关键问题。但对其进行系统和深刻、周密分析研究始自德国法学“硕儒”耶林发表于其主编《耶林法年报》上《缔约上过失,契约无效与不成立时之损失赔偿》。缔约过失责任既不是侵权行为责任,也不是协议责任或违约责任。其责任基础是缔约过失。它要求当事人在缔约中应该遵守老实信用标准,负担相互帮助、相互保护、相互通知义务。

二、缔约上过失责任成立要件

在司法实践中,正确地设定缔约过失责任成立要件,是人民法院正确适使用方法律,正确处理缔约过失责任纠纷关键前提。通常认为有以下多个方面:

(一)先协议义务违反。缔约过失责任作为一个责任形态存在,应以先协议义务存在及违反为前提。它是随缔约双方接触而产生及发展。假如一方出于恶意,违反自己信用,致另一方遭受损失,则应负担缔约过失责任。大多数国家对先协议义务作出要求,有要求较笼统,如以色列协议法要求“当事人在缔约时应依诚信和习惯为之”。有较具体,如中国新协议法要求当事人不得恶意磋商、不得在缔约中有意隐瞒关键事实及不得泄密等义务。

因先协议义务存在于要约生效后,协议成立之前,故违反先协议义务过失为必需发生在缔约阶段(有称为先契约阶段),即协议成立前阶段,即便被确定无效或可撤销协议,其缔约上过失行为也是发生于此阶段。缔约阶段是一个非常广泛概念。当事人开始谈判磋商以后自然属于缔约阶段。然而,在一些情况下,即使当事人没有磋商,只要当事人一方进入对方经营领域,也应算处于缔约阶段。比如,用户去商场观察一下多种商品价格、质量等情况准备购物,假如在商场发生人身或财产损害,这时商场是否要负担责任?笔者认为,此时,用户一进入商场经营领域内,就表明用户与商场已由通常关系进入到购物缔约特殊关系。也就是;说,用户已经与商场发生接触。这完全符合负担缔约过失责任前提条件。所以,商场应负担缔约过失责任。除非能够证实受害人不存在缔约情形,比如能够证实受害人来商场是为了扒窃等事由。不然,商场必需负担赔偿责任,因为商场对用户没有尽到保护、照料义务。

应该注意,《协议法》第四十三条要求了一方当事人保密义务,即当事人在缔约过程中,应该负担不得泄露对方当事人商业秘密和不正当使用对方当事人商业秘密义务。该义务是基于老实信用标准而产生附随义务。这是因为当事人在缔约过程中,因为基于双方相互信赖,将自己商业秘密通知对方,或者对方在缔约过程中知悉了她方当事人商业秘密,该方当事人完全有理由相信对方不会为损害其利益行为。假如该方当事人破坏了对方当事人这种信赖,造成了其信赖利益损害,理应负担一定赔偿责任。但这种赔偿责任究否就是缔约过失责任,此时应分情况而定:在协议成立之前,当事人一方泄露或者不正当使用对方商业秘密,是缔约过失责任;在协议有效成立以后终止之前,一方当事人泄露或者不正当使用对方商业秘密,其负担赔偿责任已不再是缔约过失责任。此时,当事人一方该行为组成了对《协议法》第六十条附随义务违反,应负担违约责任;假如当事人一方该行为发生在协议终止以后,此时,当事人所违反保密义务是一个后协议义务,其应负担违约责任。

(二)缔约过程中行为人过失存在。这里“过失”实质上应该是“过失”之意,