承包合同与承揽合同的区别模板.docVIP

篇一:怎样区分承包经营和承揽协议中用工关系

怎样区分承包经营和承揽协议中用工关系

[案情介绍]:

某企业（甲方）是从事织布、印染织染企业,因厂房屋顶漏水,需进行维修。张某（乙方）了解这一情况后,承揽了维修业务,与甲方签署名为《安全责任书》协议书,约定由乙方组织人员为甲方进行厂房屋顶维修,甲方支付材料费和人工费1万余元。10月5日,张某组织李某等人进场维修。10月15日,在维修工作快结束时,由乙方找来从事维修工人李某不慎从屋顶摔下,造成某股骨、颈骨及肋骨等伤害。伤者向区劳动保障行政部门提出工伤性质认定申请。区劳动保障行政部门经调查后认为,李某与甲方存在事实劳动关系,由此作出了李某受伤害性质为工伤认定。甲方不服此决定,向市劳动保障行政部门提出行政复议申请。市劳动保障局复议认为,甲方与乙方就厂房维修达成协议是承揽协议关系,而不是承包经营关系。李某受乙方聘用参与维修工作,因为乙方不含有用人主体资格,双方是一个雇佣关系。李某与甲方不组成事实劳动关系,其受伤不属于工伤性质认定范围。所以,复议决定撤销了区劳动保障局作出工伤性质认定决定。

[争议问题焦点]:

该案中,对于李某受伤事实本身并无大争议,争论焦点关键是甲方与乙方属于承包经营关系还是承揽关系,关键有两种见解:

[简明评析]:

1、承包经营协议与承揽协议有很多相同地方,但存在本质上区分。在承包经营协议,发包人居于主导地位。承包人承包是发包方生产经营项目部分或全部,是发包生产经营关键组成部分。这些经营项目,本应由发包人自己组织完成,而依法委托承包人代为组织进行。承包人在开展生产经营活动中是以发包人名义进行。发包人从承包经营中获取经营利润,对承包经营活动负担对应法律责任。在承揽协议中,承揽人与定作人是一个完全平等民事关系。定作人提出定作要求,由承揽人自主完成。在这种商品经济关系中,定作人实际处于消费者地位,而承揽人则是商品或服务提供者。承揽人以自己名义完成承揽项目。定作人在承揽活动中只能取得消费品或享受服务,而不能直接获取利润。

2、因为承包经营协议与承揽协议属于两种不一样法律关系,同是劳动者第三方在参与承包经营劳动和承揽项目劳动中用工关系也不一样。在承包经营劳动中,假如承包人含有用工主体资格,由其聘用劳动者则与其形成劳动关系;假如承包人不含有用工主体资格,基于承包经营业务是发包方生产经营关键组成部分认识和相关法律联络,能够推定承包人聘用劳动者与发包方形成劳动关系。而在承揽项目劳动中,假如承揽人含有用工主体资格,由其雇用劳动者则与其形成劳动关系;假如承揽人不含有用工主体资格,由其雇用劳动者则与其形成雇佣关系。

3、在适用228号文件时不能随意扩大适用范围。228号文件只对承包经营中劳动关系作出了要求。这里承包经营特指发包方将自己生产经营范围内部分或全部业务委托发包给承包人组织生产经营。比较经典如建筑工程中进行转承包、分包工程项目,工业企业、商贸企业将其部分生产车间、柜台等实施租赁、承包经营等。区分承包经营与承揽协议,关键看其承包内容是否属于发包方生经营范围内业务,同时注意该业务是临时性、一次性还是连续、反复进行。从本案看,甲方是从事织布、染色、印花及销售印染企业,房屋维修不是其经营范围业务,而是其生产经营条件,是企业为了正常经营而临时出现工作,而且这种工作不是连续进行状态。所以,甲乙双方实质上是签署承揽协议,不应适用228号文件相关劳动关系认定要求。

4、在适用228号文件时应该将其第一条和第二条内容结合起来认定。第一条提出了用人单位与劳动者之间含有劳动关系三条标准:（1）用人单位提供劳动对象、生产资料或对应劳动条件;（2）劳动者接收用人单位管理;（3）用人单位与劳动者约定以货币形式支付劳动酬劳。第二条是对承包经营（生产）中劳动关系界定特殊要求。在适用第二条时,也应考虑第一条标准性要求。从本案看,即使李某工作场所属于甲方全部,甲方工作人员为帮助乙方做好维修工作,还提供了绳索,但上述行为产生前提是甲乙双方承揽关系,不能将此认定为甲方向李某提供了劳动对象、生产资料和对应劳动条件,并由此认定李某与甲方存在劳动关系;其次,李某并不受甲方管理,如甲方上下班制度、考勤制度等;第三,甲方并未与李某就支付劳动酬劳等有过约定。5、对李某这一类损害赔偿,现在未纳入工伤保险范围,但能够根据《最高人民法院相关审理人身损害赔偿案件适使用方法律若干问题解释》（法释[]20号）中相关条款要求要求人身损害赔偿。篇二:承揽协议和建设工程协议区分

承揽协议和建设工程协议区分

承揽协议是一大类协议总称,是日常生活中除买卖协议外常见和普遍协