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上诉人酒泉同福化工有限企业因与被上诉人上海云雄物资有限企业买卖协议纠纷一案

上诉人酒泉同福化工有限企业因与被上诉人上海云雄物资有限企业买卖协议纠纷一案民事二审判决书

甘肃省白银市中级人民法院

民事判决书

白中民二终字第14号

上诉人:酒泉同福化工有限企业。

法定代表人:陈世游,该企业董事长。

委托代理人:胡宗祥,酒泉同福化工有限企业业务员。

委托代理人:孙家祥,湖北实律律师事务所律师。

被上诉人:上海云雄物资有限企业。

法定代表人:郭莹,该企业董事长。

委托代理人:刘天祥,甘肃栖云律师事务所律师。

上诉人酒泉同福化工有限企业因与被上诉人上海云雄物资有限企业买卖协议纠纷一案,不服白银市白银区人民法院白民西郊初字第152号民事判决,向本院提起上诉,本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理,上诉人酒泉同福企业委托代理人胡宗祥、孙家祥,被上诉人上海云雄企业委托代理人刘天祥到庭参与诉讼,本案现已审理终止。

原审法院经审理查明:20XX年3月24日,上海云雄企业与酒泉同福企业签署工矿产品购销协议,上海云雄企业给酒泉同福企业供给硫金沙,协议约定结算方法为先款后货,但实际交易过程中,在被告没有支付货款情况下,原告仍然供给硫金沙,截至20XX年11月18日,被告共拖欠原告货款元。原告数次催要未果,故酿成纠纷,现原告起诉要求被告支付货款元,并支付逾期付款利息元,负担原告索要货款支付交通费、住宿费元。

原审法院经审理认为:被告业务员胡宗祥电话录音与被告给原告传真相互印证,足以证实被告拖欠原告货款元。原告要求被告支付货款元诉讼请求给予支持。原、被告协议约定先款后货,被告没有根据协议先行支付货款,被告应在原告供货之日起负担违约责任,原、被告对违约损失赔付没有约定,违约损失根据原告实际损失计算,即根据同期银行贷款利息计算。原告提供利率证实证实20XX年1月1日至20XX年11月27日月利率为‰,20XX年11月27日至20XX年10月20日月利率为‰,截至20XX年12月7日,被告应支付原告违约金元,原告要求被告支付违约金最终期限为20XX年12月18日,20XX年12月7日以后违约损失没有产生,待实际产生后根据当初利率计算。原告要求被告赔偿原告索要货款时实际支付交通费、住宿费,原告诉请合理,应给予支持。原告提供住宿费发票用户名称为肖永军,从原、被告双方签署购销协议原告方委托代理人肖永军可知,肖永军为原告业务员,用户名称为肖永军住宿发票应给予认定。交通费票据真实正当,应给予认定。原告提供交通费、住宿费票据累计元,被告只能负担元交通费、住宿费。依据《中国民法通则》第一百一十一条、一百一十二条要求,判决:被告酒泉同福企业于本判决生效后十日内,一次性支付上海云雄企业货款元,赔偿违约损失元,赔偿索要货款产生交通费、住宿费元,累计元。2、驳回上海云雄企业其她诉讼请求。案件受理费、保全费元,由被告负担。

上诉人酒泉同福企业不服上述判决上诉称:1、本案违反法定程序。一审在立案后仅向上诉人送达了起诉状、应诉通知书、当事人参与诉讼权利义务通知书、财产保全民事裁定书、开庭传票,未送达合议庭组成人员通知书,本案一审系采取一般程序审理,未给上诉人送达合议庭组成人员通知书不符合《中国民事诉讼法》第一百一十五条要求,剥夺了上诉人在一审中正当诉权,影响一审公正判决。2、一审判决认定事实不清,证据不足。一审认定双方签署是硫金砂购销协议,而上诉人与被上诉人之间只签订过硫精砂购销协议,从未签署过硫金砂购销协议。上诉人与被上诉人之间签署硫精砂购销协议第八条明确约定先款后货,被上诉人向上诉人提供13%增值税发票,依据此条及双方每个月签署补充协议约定,上诉人均依约推行了先给付货款及铁路运杂费义务,甚至在20XX年下六个月后多个月,双方改变供货方法在未签署补充协议情况下,上诉人不仅宽宏大量接收了被上诉人单方供货,而且立刻给付了绝大部分货款,但被上诉人却频频违约,没有随货向上诉人提供增值税发票及铁路运费票据,显然是被上诉人违约,而非是上诉人违约。自20XX年4月至11月,上诉人已累计付款元,只尚欠元货款未付,而被上诉人不推行随货付给上诉人元增值税发票及元运费发票行为,违反《中国协议法》及财税要求,影响上诉人抵扣税款,降低了上诉人现金流,上诉人拒绝给付货款理由正当。因为被上诉人不给付增值税发票、铁路运费票据,从而致使上诉人未全额付货款,责任在被上诉人,一审判决由上诉人负担元违约损失错误。综上,一审认定事实