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民事再审抗诉申请书

抗诉申请人：湖南景xx房地产开发有限公司，住所地湖南省郴州市##区##大道x号x房。

法定代表人：陈xx，该公司董事长。

被申请人：郴州市湘xx建筑工程有限公司，住所地湖南省郴州市##县##镇x路x号。

法定代表人：贺xx，该公司执行董事兼总经理。

抗诉请求

请依法提起再审抗诉，撤销湖南省高级人民法院（以下简称高级法院）（2019）湘民终###号民事判决书及2020最高法民审###民事裁定书，由最高法院重新再审改判，作出撤销被申请人一审诉讼请求的判决。

抗诉申请人湖南景xx房地产开发有限公司（以下简称申请人）因不服湖南省高级人民法院（2019）湘民终##号民事判决书及中华人民共和国最高人民法院（以下简称最高法院）（2020）最高法民审###号民事裁定书，向贵院提起再审抗诉申请，理由如下：

一、最高法院经审查认为，本案系民事申请再审案件，应当围绕当事人主张的再审事由是否成立进行审查。因此，本案的审查重点是原审法院关于申请人应支付案涉工程进度款及违约金的处理意见是否妥当的问题。

《中华人民共和国合同法》第九十八条规定：“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条第一款规定：“建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。”本案中，案涉《建设工程施工承包合同》《建设工程施工合同补充协议》《建设工程施工合同补充协议二》《建设工程施工承包合同补充协议三》对案涉工程进度款的支付条件、时间、给付标准等予以明确约定。案涉《建设工程施工承包合同补充协议三》约定：“被申请人单栋房屋主体砼框架结构屋面封顶后，申请人15日完成拨付手续按500元／㎡支付工程进度款；完成砖砌体主体验收合格后，申请人15日完成拨付手续按150元／㎡支付工程进度款；完成内外装饰，拆除全部脚手架后，申请人15日完成拨付手续按400元／㎡支付工程进度款（申请人供材料款同时扣回）：完成竣工验收合格并交房给购房户，申请人15日完成拨付手续支付100元／㎡工程进度款。”根据原审法院查明的事实，双方当事人均认可“尚品福城”1＃栋已主体封顶验收合格，且1＃栋部分房屋已实际交付给业主装修使用，该期进度款的下一期付款条件是“完成竣工验收合格并交房给购房户”。按照一般生活经验，原审法院综合全部案情后作出申请人应支付被申请人尚品福城1＃栋的工程进度（25441.68平方米x400元／平方米）的处理意见，符合本案当事人关于工程完成与进度款支付的约定，亦较为公允，本院予以认可。

申请人认为：首先、涉案“尚品福城”项目于2018年2月全面停工；2018年4月11日，郴州市建设工程安全质量管理局向被申请人发出《工程质量安全隐患整改通知书》、《建设工程质量安全监督联系草》、《建设工程暂停施工通知书》、《建设施工质量安全监督督办函》，提出项目存在质量、安全施工等问题，要求被申请人进行整改，之后又发函要求尽快整改；项目至今未恢复施工。

其次、申请人于2018年6月5日向被申请人发出书面《解除合同通知书》，认为被申请人多次无故停工，严重影响申请人的开发进度，对申请人造成重大经济损失，要求解除双方于2013年1月31日签订的《建设工程施工承包合同》和2015年4月15日的《建设工程施工合同补充协议》及2017年10月1日签订的《建设工程施工合同补充协议三》。

再次，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”按照《补充协议三》第一条的约定，支付本案工程进度款的条件是“完成内外装饰、拆除全部脚手架”，但是，被申请人在诉讼过程中并未举证证明达到了上述两个付款条件，此外，被申请人在提交给申请人的付款申请单上也认可其内外装饰未完成，并未达到本案工程款的支付条件。

《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条第二款规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”在本案一审判决前，被申请人并未就是否完成了内外装饰、是否自行拆除了脚手架进行举证，应当由其承担举证不能的不利后果。

4、申请人提交的被申请人退场时的公证视频及后续施工单位鸿x公司的施工记录、监理记录、监理情况说明等证据综合证实：被申请人退场时1＃栋内外装饰未完成、全部脚手架均未拆除。

鉴于上述，申请人认为：最高法院根据原审法院查明的事实，即双方当事人均认可“尚品福城”1＃栋已主体封顶验收合格，且1＃栋部分房屋已实际交付给业主装修使用，该期进度款的下一期付款条件是“完成竣工验收合格并交房给购房户”的认定