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法律顾问中级专业技能考核实施指南

一、案例分析题（共3题，每题20分）

案例一：企业并购中的合同风险审查

案情简介：

A公司与B公司达成并购协议，拟以现金方式收购B公司100%股权。并购协议约定，A公司将在交割日后12个月内完成对B公司100%股权的收购，并支付收购款10亿元。法律顾问在审查合同时发现，B公司存在未披露的对外担保债务5000万元，且该担保未经B公司董事会书面同意。若该债务在收购后成为A公司的负担，A公司是否可以拒绝支付收购款？

问题：

1.法律顾问应如何建议A公司处理此事？

2.若B公司隐瞒该担保债务，A公司可以主张哪些法律权利？

3.从风险防控角度，法律顾问应提出哪些建议以避免类似问题在未来发生？

答案与解析：

1.法律顾问应如何建议A公司处理此事？

-建议暂缓支付收购款。根据《民法典》第五百零九条，当事人应按照约定全面履行自己的义务。B公司未披露的对外担保债务属于重大事实隐瞒，违反了诚实信用原则，A公司有权要求解除合同或部分解除合同，并要求B公司赔偿损失。

-建议与B公司协商补充协议。若B公司愿意承担该担保债务，A公司可以要求B公司提供担保或增加收购款，以保障自身权益。

-建议通过诉讼或仲裁维权。若B公司拒绝承担责任，A公司可以依据《民法典》第五百八十四条主张违约责任，要求B公司赔偿损失。

2.若B公司隐瞒该担保债务，A公司可以主张哪些法律权利？

-解除合同权。根据《民法典》第五百六十三条，因对方违反合同约定，致使合同目的不能实现的，A公司有权解除合同。

-赔偿损失权。根据《民法典》第五百八十四条，A公司有权要求B公司赔偿因隐瞒担保债务造成的损失，包括但不限于担保债务的履行费用、律师费等。

-要求承担缔约过失责任。根据《民法典》第五百条，若B公司在缔约过程中存在故意隐瞒重要事实，A公司有权要求B公司承担缔约过失责任。

3.从风险防控角度，法律顾问应提出哪些建议以避免类似问题在未来发生？

-加强尽职调查。在并购前，A公司应进行全面尽职调查，包括财务调查、法律调查、商业调查等，确保所有重大风险被识别和披露。

-完善合同条款。在并购协议中明确约定信息披露义务，约定若B公司隐瞒重大事实，A公司有权解除合同并要求赔偿。

-引入第三方审计。聘请独立的第三方审计机构对B公司的财务状况进行审计，确保信息的真实性和完整性。

-设置违约责任条款。在合同中明确约定违约责任，包括违约金的计算方式、赔偿范围等，以保障自身权益。

案例二：建设工程合同纠纷中的工期延误责任认定

案情简介：

甲公司与乙建筑公司签订了一份建设工程合同，约定乙公司承建甲公司的一栋商业楼，工期为12个月。合同签订后，乙公司因原材料价格上涨、工人罢工等原因导致工期延误3个月。甲公司要求乙公司承担工期延误责任，乙公司则主张是不可抗力因素导致。双方因此发生纠纷。

问题：

1.法律顾问应如何分析本案中的工期延误责任？

2.若乙公司主张不可抗力，需要满足哪些法律条件？

3.甲公司可以采取哪些法律措施维护自身权益？

答案与解析：

1.法律顾问应如何分析本案中的工期延误责任？

-审查合同条款。首先审查合同中是否约定了工期延误的责任承担方式，包括因不可抗力导致的免责条款。

-分析延误原因。根据《民法典》第五百九十条，不可抗力是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。原材料价格上涨、工人罢工是否属于不可抗力需结合具体情况判断。若原材料价格上涨属于市场风险，工人罢工属于劳动者权益保障，则可能不属于不可抗力。

-评估责任比例。若部分原因属于不可抗力，部分原因属于乙公司自身过错，则应根据过错程度划分责任比例。

2.若乙公司主张不可抗力，需要满足哪些法律条件？

-不能预见。乙公司需证明原材料价格上涨、工人罢工的发生是超出其预见范围的。

-不能避免。乙公司需证明即使采取合理措施，仍无法避免延误的发生。

-不能克服。乙公司需证明延误是不可避免的，即使通过增加投入或调整计划也无法解决。

-及时通知。根据《民法典》第五百九十条，发生不可抗力时，乙公司应及时通知甲公司，以减轻可能造成的损失。

3.甲公司可以采取哪些法律措施维护自身权益？

-要求乙公司承担工期延误责任。若乙公司不能证明不可抗力，甲公司可以要求乙公司承担工期延误责任，包括但不限于赔偿损失、支付违约金等。

-协商延期或调整合同。若工期延误不可避免，甲公司可以与乙公司协商延期或调整合同条款，以减少损失。

-解除合同。若乙公司严重违约，甲公司可以依据《民法典》第五百六十三条解除合同，并要求乙公司赔偿损失。

案例三：跨境知识产权侵权纠纷的处理

案情简介：

中国公司A在境内注册了“阳光”商标，用于销售太阳能产品。后A发现美国公司B未