原创力文档论刑法正当防卫主观要件的取舍
摘要
传统的正当防卫主观要件理论包含防卫认识和防卫意志，但对防卫意志
的严格要求使司法站在了事后的立场，没有对防卫人因遭受不法侵害而陷入
的慌乱、恐惧甚至愤怒的情形加以考量。对该问题的解决“防卫意识必要说”
内部走向了分化，一是放弃“道德洁癖”，承认制止不法侵害的目的可以与
慌乱、恐惧等足以影响意志控制能力的情绪并存；二是舍去“意志因素”，
仅要求防卫人在防卫时存在防卫认识。前者并不能合乎体系逻辑地说明作为
正
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