刑法试题点评(上).pdf

法 試 題 點 評 今年刑法題目幾乎都是張明楷出 。周光權去歐洲訪學了，陳 澤憲只要認為題目不出格 ，一般就依張的。 所以，以下題目不論難易 ，均旨在集中展示張明楷的觀點。 結論第一 ，理解其次。 1 D 備註：1 、方法是符合罪行法定原則，未必解釋所得出來的結論就符合。如果考到，還可以 類似的知道縮小解釋方法 當然解釋方法該怎麼判斷。2 、有利於行為人的原則是訴訟法的 原則 ，全稱為 “疑罪從無 ，疑罪從輕”的原則。指的是案件事實和證據有疑問的時候 ，應該 堅持有利於行為人的判罰。不過現在說的是刑法解釋問題 ，顯然不是一個層面上的咚咚 ，不 要張冠李 。我們首先必須把刑法條文的含義弄清楚了，才談得上準確適用刑法的問題。一 律以有利於行為人的角度去解釋刑法，那麼最有利於行為人的解釋無非是無罪。那這樣 ，刑 法就不用設立了。我們也不必參加司考浪費時間了 。3 簡單罪狀以及引證罪狀 ，不一定需 要像續明罪狀那樣 ，描述罪行描述的一清二楚。這和明確性沒有直接關係 ，是現存的一種立 法體例。4 D 選項表述正確 ，雖然平常接觸的少，但是根據常識也能判斷出來 ，如果擅自 變動刑事證據規則，無異于大大增加定罪的可能性 ，這是不符合法治原則的。法治從程式角 度而言，就是既定程式不允許善變。而不符合法治原則，也就不符合罪刑法定。法治原則在 刑法領域可以視為罪刑法定原則。 2 B 備註：1 民 義要求反映民意 ，這點不假 ，問題的關鍵在於，民意必須要求以特定方式 來體現。不能任何形式體現的民意都作為刑法的淵源。在我國 ，人大代表體現的民意才是刑 法淵源。那些什麼習慣法，學理解釋，都不可能作為刑法淵源的。所以A 選項前半句正確 ， 後半段說的過於寬泛。2 B 選項表述正確 ，補充一下 ，立法 司法 執行的過程中側重點 不同。立法側重罪質 司法審判過程側重犯罪情節 而執行階段側重人身危險性。所以罪刑 相適應原則要出論述的話 ，從這三點去說。如何環環相適應的。3 C 選項又不太熟悉 ，不 過記住前半句正確 ，後半句錯誤。後半句錯在 ，不朔及既往不僅適用於司法領域 ，也適用于 立法領域 。。理解到這裡就可以了。其他的沒必要深究 。4 理解國內刑法規定不能完全遵 循國際公約的規定。比如說劫機問題，國際公約說這個只適用於民航方面，軍用飛機不是劫 機 。我國刑法則對於劫持軍用飛機的也算在內。 3 B 備註：1 、如果要管 ，那麼只能適用保護管轄。但保護管轄要求有三 ：侵犯本國公民或國家 利益的 雙重犯罪 需是重罪。私自開拆信件包裹，我國刑法輕到 1 年以下有期徒刑。所以 不符合重罪要求。所以管不著。2 屬人原則可以管這起案子 ，屬人原則的法條為 中華人民 共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，適用本法，但是按本法規定的最高 刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究” 。中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人 民共和國領域外犯本法規定之罪的，適用本法” 。所以張三不是軍人或者公務員 ，那麼造成 輕傷的，即便是按照我國刑法可判處三年以下有期徒刑 ，可以不追究，但也是因為管了才有 不追究一說。注意不追究的前提是擁有管轄權 。3 外交豁免權存在 ，所以此種情況由外交 途徑解決 。4 劫持的是警用飛機 ，所以不能適用普遍管轄權 。前面說過 ，不再贅述 。 4 B 備註：1 A 選項表述不對 ，準確的表述是，抗稅罪是不作為和作為的結合。所謂結合，是 指這種罪的成立需要作為的因素也需要不作為的因素，二者必須結合在一起的時候該罪才成 立 。不要用傳統觀點 ，認為犯罪，要麼是作為的，要麼是不作為的。08 年已經出現這個命 題，今年出現，也應該記住是正確的。2 脫逃罪可以以不作為方式構成 。典型的不作為就 是這裡的B 選項 ，放出去了不回家。3 、法律意義上是自己的兒子，那就具有救助義務 ，不 管血緣問題。4 、不慎 ，表明丟煙頭是過失 ，但當發現了火災危險 ，故意不消除危險 ，那就 轉變為一罪。定故意的放火罪，且是不作為的方式構成 。 5 B 備註：1 受賄罪中的“為他人謀取利益”，注意細節 ，其實是承諾為他人謀取利益 。這是 一個客觀的行