政法大学《民事诉讼法》-第五章 管 辖.doc

第五章 管 辖 == 信息中心 == 【答疑解惑专栏】 疑问1：就一个具体的民事案件而言，确定案件管辖法院应当遵循怎样的逻辑思路？ 解答：这是在学习民事诉讼管辖的具体规定时，必须解决的一个重要问题。因为，民事诉讼法管辖规定的条文很多，我们必须明确，就一个具体的民事诉讼案件而言，究竟应当适用什么条文的规定以正确确定该案的管辖法院。以下图表反映的是确定特定案件管辖法院应当遵循的逻辑思路： ┌──┤ 共同管辖与选择管辖 │ └┬───┬───┬──┬┘ ┃ ┌─┐┌──┐┌──┐┌─┴┐┌─┴┐┌─┴┐┌─┴┐┌┴───┐┌──┴─┐ │纠民事法院级别专属协议特殊一般地 一般地 │纷纠纷主管管辖管辖管辖地域域管辖 域管辖 │ ││ ││ ││ ││ ││ ││管辖例外规定通常规定 └─┘└──┘└──┘└─┬┘└──┘└─┬┘└─┬┘└─┬──┘└──┬─┘ │ ┌──┴───┴───┴┐ │ │ │ 移送管辖 └--------┤裁定管辖〈指定管辖 --- ┘ │ 管辖权转移 └───────────┘ 关于上列图表的说明： （1）特定纠纷发生后，必须确定纠纷的性质。根据我国法律的规定，就其一般性质而言，纠纷分为民事纠纷、行政纠纷和刑事纠纷。刑事纠纷通常称为刑事案件，刑事案件具有社会危害性，除法律规定的可由受害人自诉的案件外，对刑事案件实行“国家追诉主义”，禁止当事人间“私了”。具有行政可诉性的行政纠纷由当事人自己决定选择行政复议与行政诉讼途径予以救济，民事纠纷完全实行当事人自由选择救济途径。 （2）当明确是民事纠纷后，则必须确定该纠纷是否具有民事案件的可诉性，即确定法院主管。 （3）属于法院主管的民事案件，需确定依法应由哪一个人民法院管辖。在确定案件管辖法院时，遵循以下步骤： 第一，首先确定该案应由哪一级法院管辖。确定案件的级别管辖时，只有该案属于最高人民法院管辖的案件时，即确定了本案的管辖法院。除此之外，级别管辖不能实现特定管辖法院。 第二，当案件的级别管辖确定后，若此案属于专属管辖的案件，则完成了本案管辖法院的确定。 第三，此案不属于专属管辖，但符合协议管辖的规定，则完成了本案管辖法院的确定。 第四，此案不属于专属管辖、协议管辖，但若符合特殊地域管辖的情况，则适用民事诉讼法特殊地域管辖的规定完成本案管辖法院的确定；若此案不属于专属管辖、协议管辖和特殊地域管辖的情形，则需判定该案是否适用一般地域管辖的例外规定，即适用“被告就原告”规则确定本案管辖；若此案不属于专属管辖、协议管辖、特殊地域管辖和一般地域管辖的例外情形，则适用 一般地域管辖的通常规则“原告就被告”以确定本案管辖法院。 第五，由于据以确定民事案件管辖法院因素的多样性，级别管辖、特殊地域管辖、一般地域管辖中皆可能出现两个以上的法院依法享有对特定案件的管辖权。此时必须适用民事诉讼法第35条规定的选择管辖的规则以实现管辖法院的法定性、唯一性。 第六，在审判实践中，由于各种主客观因素的作用，出现实际受理案件的法院无法定管辖的依据、法院之间因案件管辖权发生争议以及有管辖权的法院因特定原因不能（或不宜）审理此案，应当依据民事诉讼法关于裁定管辖的规定分别适用移送管辖、指定管辖或管辖权转移予以处理，以实现特定案件管辖法院的法定性。 第七，为确保管辖法院法定性，我国民事诉讼法确立了的管辖权异议制度；这一制度能够保证法定管辖规定在民事诉讼实践中予以具体落实，实现法定恒定原则的要求。 疑问2：如何理解提出管辖权异议的“当事人”的范围？ 解答：提出管辖权异议的当事人，通常是被告。原告在以下两种情况下也可以提出管辖权异议：（1）原告发现其误向无管辖权的法院起诉后；（2）诉讼开始后被追加的共同原告认为受诉法院无管辖权的。民事诉讼第三人无权提出管辖权异议。 疑问3：如何理解协议管辖中的协议形式 ？ 解答：民事诉讼中的协议管辖有明示协议管辖和默示协议管辖之分，明示协议管辖是指双方当事人在民事纠纷发生之前或之后，以书面方式约定诉讼的管辖法院。默示协议管辖，是指被告应诉，对受诉法院行使管辖权不提出异议，就推定双方当事人均同意由受诉法院管辖，受诉法院便取得了对该案的管辖权。我国民事诉讼法对涉外民事诉讼既规定了明示协议管辖，又规定了默示协议管辖，而对国内民事诉讼，只规定了明示协议管辖。国内民事诉讼协议管辖必须采用书面形式，当事人可以在订立合同时约定协议管辖，将协议管辖作为合同的条款内容；也可以在合同订立后、诉讼发生前以书面形式约定协议管辖。 疑问4：对于一审法院因指定管辖而取得对本案的管辖权，当事人能否异议？ 解答：一般认为，指定管辖是法律赋予上级法院的权力，当事人不能提出异议。 疑问5：如何区分移送管辖与管辖权转移？ 解答