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经济法概论-担保法 第五章：担保法 担保法概述 保证 抵押 质押 留置 定金 第一节：担保法概述 担保的概念和特征 担保的分类 反担保 担保合同 一、担保的概念和特征 担保是指法律规定的或当事人约定的保证合同履行，保障债权人利益实现的法律措施。 担保是平等民事主体之间的民事行为 担保是以第三人的信用或者特定财产保障债权实现的法律制度 担保的目的是保障特定债权人债权的实现 二、担保的分类 一般担保与特别担保 典型担保与非典型担保 法定担保与约定担保 人的担保、物的担保和金钱担保 三、反担保 1 反担保的概念及特征 反担保是担保人转移担保风险的一种措施，有利于第三人承担担保责任后顺利实现其追偿权。反担保特征如下： 反担保中的债权人为原担保人，反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人 反担保以主合同和担保合同有效存在为前提，具有从属性 反担保具有自愿性 反担保所担保的实际是原担保人的追偿权 三、反担保 2 反担保的方式 《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》（以下简称《担保法司法解释》）第2条规定，反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。 三、反担保 3 反担保的法律适用 反担保与担保无本质区别，适用担保的法律规定。《担保法》规定，担保合同必须采用书面形式，抵押合同中某些情形必须办理抵押登记，动产质押要转移占有才有效，这些规定都适用于反担保。 四、担保合同 1 担保合同的成立要件 担保合同双方当事人意思表示一致 必须采取书面形式 四、担保合同 2 担保合同的生效 一般而言，依法成立的担保合同，自合同成立时生效。下列担保合同还需具备特殊要件才能生效： 对外担保的合同、为境外机构向境内债权人提供担保的合同，必须经过国家主管部门批准或者登记才能生效； 以无地上定着物的土地使用权、城市房地产或者乡（镇）、村企业的厂房等建筑物、林木、航空器、船舶、车辆以及企业的设备和其他动产抵押的，都应办理抵押登记，抵押合同自登记之日起生效； 四、担保合同 质押合同自质物转移质权人占有或权利凭证交付质权人之日起生效。以依法可以转让的股票、商标专用权，专利权、著作权中的财产权出质的，须向其管理部门办理出质登记，质押合同自登记之日起生效； 定金合同从实际交付定金之日起生效 四、担保合同 3 无效的担保合同 主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定 国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违反法律规定提供担保的，担保合同无效。因此给债权人造成损失的，应当根据其过错承担相应的民事责任。 四、担保合同 董事、经理违反《公司法》的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。? 以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。 四、担保合同 4 担保合同无效的法律责任 《担保法》第5条规定，担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。具体而言： 主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一 四、担保合同 主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。? 董事、经理违反《公司法》的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任。　　 担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。 第二节：保证 保证概述 保证合同 保证期间 保证的诉讼时效 保证责任 保证人的追偿权 一、保证概述 1 保证的概念 保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证是一种合同 保证是担保他人履行债务的合同。 保证不是以第三人的人身作为担保标的物，而是以第三人的信用及全部财产作为担保标的物 人的担保权在性质上属于债权请求权，债权人不得直接支配担保人的财产，只能请求担保人承担担保责任。 一、保证概述 2 保证的分类 一人保证和共同保证 一般保证与连带保证 单个保证和最高额保证 二、保证合同 1 保证人 保证人是保证合同当事人之一。根据《担保法》第7条的