国际私法复习重点.doc

国 际 私 法 知 识 体 系 总论部分重点掌握相关概念等理论问题。 分论部分重点掌握中国相关部分冲突规范的规定（法条）。 程序论部分重点掌握管辖权、司法协助中的域外送达、域外调查取证、仲裁协议，判决或仲裁裁决的承认与执行问题。 国 际 私 法 涉外（区际）民商事法律关系 主体 调整方式 争议解决办法 民商事法律关系法律适用 自然人 法人 国家 国际组织 外国人民商事法律地位 间接调整 直接调整 国际民事诉讼程序规范 国际商事仲裁程序规范 国际统一实体私法规范 冲突规范 结构 类型 适用 连接点 系属公式 内国法 适用结果 识别 准据法 外国法 排除适用外国法的制度 反致 法律规避 外国法内容的查明 公共秩序保留 物 权 知识产权 合 同 法定之债 婚姻家庭 遗嘱继承 国际私法 一座古老而又神秘的象牙塔 现代法律选择方法强调灵活、公正的价值取向 国际私法概述 一 、国际私法的调整对象 简答 1、国际私法的调整对象是国际民商事法律关系或涉外民事法律关系 国际民商事关系是指法律关系中的主体、客体、内容中含有一个或一个以上涉外因素（foreign elements）的民商事关系。 （1）、主体涉外：主体一方或双方是外国的自然人、法人（有时也可能是无国籍人、外国国家或国际组织）；或者一方或双方为住所、惯常居所或营业所在国外的自然人、法人。 （2）、客体涉外：法律关系的客体或者标的是位于外国的物或财产 （3）、内容涉外：导致权利义务产生的法律事实发生在外国。 2、国际私法调整对象的特征 国际性；广泛性；冲突性（管辖权冲突、法律选择冲突等） 3、国际私法调整对象的范围 考研复试 即国际民事法律关系中的哪些问题应由国际私法解决 英美、法意、德日（仅包括冲突规范） （1）法律冲突问题 （2）为解决法律冲突而必须首先解决的外国人法律地位、当事人国籍、住所问题 （3）有关国际民事诉讼及仲裁程序问题 二、法律冲突 名词解释 1、概念 由于与国际民事法律关系有联系的几个国家或法域的法律规定不同而引起的法律适用或法律选择上的一种矛盾。 2、产生根本原因 国内法律的域内效力与外国法律的域外效力之间的冲突，或者一国属地管辖权与另一国属人管辖权之间的冲突 三、调整国际民商事法律关系的途径 1、间接调整 通过冲突规范来制定不同性质的国际民商事法律关系应当适用的法律 预见性差、复杂、冲突规范之间存在冲突 2、直接调整 通过国际条约和国际惯例直接规定当事人之间的权利义务 3、直接适用法 是指国家为保障政治、经济和社会的重大利益而制定的，无需经过冲突规范的指引，可径直适用于国际民事法律关系的强行规范。 四、国际私法的渊源 效力渊源即国际私法规范的存在方式或表现形式 1、国内渊源 A、国内立法:最早的表现形式，最主要的渊源。 a、散见式：1804年《法国民法典》单选 b、专章专编式：我国《民法通则》第8章；《海商法》第14章；《票据法》第5章；《民诉法》第4编；《仲裁法》第7章。 c、单行法规式：我国2011年4月《涉外民事关系法律适用法》 d、法典式：1896年《德国民法施行法》 B、国内判例： 英美法系国家的主要法源；大陆法系国家也起重要作用。 2、国际渊源： A、国际条约：作为国际私法渊源的国际条约是指国家之间缔结的统一国际私法规范的协议。 a统一冲突法条约：海牙国际私法会议 b规定外国人民事地位的条约 c统一实体法条约 d国际民事诉讼与商事仲裁程序条约 B、国际惯例：国际惯例是在国际交往中经过长期反复的实践逐步形成的，被人们普遍接受的行为规则。 a、分类：强制性国际惯例general practice、任意性国际惯例 b、效力途径：间接途径——当事人协议选择； 直接途径——国内立法、国际条约 3、法理或学说和一般法律原则 五、国际私法的基本原则 贯穿于国际私法各项制度的共同指导思想，各国公认、具有普遍意义 国家主权独立原则 平等互利原则 保护弱方当事人合法权益原则（适当的特别保护） 在我国国际私法中的体现 家庭法领域，父母子女人身、财产关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护弱者权益的法律；扶养，适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中有利于保护被扶养人权益的法律；监护，适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律。 在契约方面，以下两类合同则限制或者不允许当事人协议选择法律。如，第42条和43条规定，消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在