(吴胜春_)商业银行理财产品的法律分析.ppt

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* 五、与资产信托对接的银行理财产品 (四)信托财产所有权归属 信托设立后,信托财产归属于谁?换而言之,以所有权设立信托是否必须将所有权移转给受托人?以债权设立信托是否必须将债权移转给受托人? 《信托法》第2条规定,“本法所称信托,是指委托人基于对受托人的信任,将其财产权委托给受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名义,为受益人的利益或特定目的,进行管理或者处分的行为。”信托设立后,信托财产归属于谁?我国信托法的规定不明确。 实务做法:使信托财产在法律上归属于受托人,并使之区别于受托人的自有资产。 * 五、与资产信托对接的银行理财产品 (五)资产信托对接的银行理财产品所受的政策限制 2009年12月14日银监会发布《关于进一步规范银信合作有关事项的通知》([2009]111号文)规定:“银信合作理财产品不得投资于理财产品发行银行自身的信贷资产或票据资产。” 实践中的变通方式: 设立单一资金信托,用于购买非理财产品发行银行转让的信贷资产或票据资产。 限制理财产资金投资于信贷资产: 2010年12月3日银监会发布《关于进一步规范银行业金融机构信贷资产转让业务的通知》(银监发[2010]111号文)规定:“银行业金融机构应当严格遵守信贷资产转让和银信合作业务的各项规定,不得使用理财资金直接购买信贷资产”。 * 五、与资产信托对接的银行理财产品 (五)资产信托对接的银行理财产品所受的政策限制 限制理财资金投资于银行票据资产: 银监发[2011]76号《中国银监会关于印发王华庆纪委书记在商业银行理财业务监管座谈会上讲话的通知》指出:“部分银行将银行票据融资排除在信贷资产之外,不经过信托公司直接将理财产品投资于银行票据资产,违反了银监会关于《关于进一步规范银行业金融机构信贷资产转让业务的通知》的规定。”“商业银行应及时纠正此类问题”。 实践中的新模式: 商业银行不利用信托通道,以理财资金受让企业未贴现商业票据的受益权(银行承兑或商业承兑的未贴现商业票据),要求企业将票据质押给银行。 金融创新中,法律结构设计极重要,必须灵活掌握运用法律和监管政策。 六、非银信合作理财产品法律结构 (一)交易模式不断调整或创新 交易模式的调整是为了适应监管规章不断更新。 理财产品迅猛发展引发监管部门对银行理财产品进行了频率高、范围广的监管和调控。 据不完全统计,涉及相关规范性文件即有50余项,自2008年至今,各种通知、窗口指导频繁下发。 一个监管规定出台,银行则需要针对监管规定对交易模式进行调整,对已有的法律文本进行修改。 * 六、非银信合作理财产品法律结构 (二) 委托贷款模式的法律结构与法律关系 委托理财法律关系 委托贷款法律关系 理财本金和收益的兑付 为什么会出现这种模式? 银监会对信托公司融资类银信合作业务实行余额管理,即融资业务余额占银信合作余额的比例不超过30% 法律设计中关注的问题: 理财产品发行银行作委托人?理财产品投资者作委托人? 以理财产品发行银行所属分支机构或其他银行作为受托人? 绕开信托开展委托贷款理财业务,属于“规避银信合作监管新规”的理财模式, “商业银行不得大众化的客户发行标准化的理财产品来发放所谓的委托贷款,进行变相的监管套利。”——银监发[2011]76号 * 六、非银信合作理财产品法律结构 (三) 信托受益权受让模式的法律结构与法律关系 资金信托法律关系 委托理财法律关系 信托受益权转让法律关系 银行以信托受益权产生的现金流扣除费用后向理财产品投资者兑付 * 六、非银信合作理财产品法律结构 (三) 信托受益权受让模式的法律结构与法律关系 为什么会出现这种模式? 银监会对信托公司融资类银信合作业务实行余额管理,即融资业务余额占银信合作余额的比例不超过30%。 法律设计中关注的问题: (1)这种模式是否仍属于银信合作的范畴? (2)这种模式是否还能开展? “近期部分银行发行的理财产品,以受让信托受益权之名行贷款之实,规避银信合作新规,变相逃避监管,满足表外融资需求目。” ——银监发 [2011]76号 “商业银行在开展信托受益权业务时,应严格遵守关于银信合作的各项相关规定,不得绕过信托开展信托受益权业务”。——银

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