论关联企业的破产规制.pdf

摘 要 当今经济世界中，关联企业扮演着十分重要的角色。而在我国，近年来关 联企业在迅速发展的同时，也暴露出越来越多的问题，对传统法律的理论和实 务产生了极大的冲击。由于目前我国缺乏对关联企业的法律规制，特别是对关 联企业的破产规制，对于关联企业破产债权人法律保护存在严重缺失，为控制 企业利用对从属企业的控制巧取豪夺提供了制度空间，严重损害了市场经济秩 序和交易安全。问题产生的根源在于传统公司法律中“独立法律人格”和“有 限责任”制度的失灵。本文试图在借鉴西方“揭开公司面纱”、“从属求偿”、“实 质合并”原则的基础上，提出对关联企业进行破产规制的观点，并从立法设计 角度进行探讨，以期为相关法律的完善提供参考。 在文章的正文中，主要分以下三个部分进行阐述： 第一部分，关联企业及关联企业破产规制意义。本文首先对关联企业的概 念进行比较研究，为深入探讨本文奠定基础。对于关联企业，各国法学界并没 有给出统一的定义和认定标准，而我国法律也未对关联企业做出界定。根据各 国对关联企业的法律理论和实践的分析和归纳，本文指出关联企业，是与其他 企业为达到特定经济目的，通过股权、契约等特定手段，形成从属关系或共同 隶属于某一企业，又具有独立法律地位的企业。并对关联企业的法律特征从四 个方面进行分析，即关联企业是一种企业联合体的组成成员，各成员企业均具 有独立的法律人格，关联企业之间在经济事实上不平等，表现为直接或间接的 控制关系，关联企业之间以一定的经济联系为纽带。 我国关联企业随着市场经济和资本市场也进入高速发展的阶段，并且出现 了高度集中、金融资本和产业资本紧密结合、不公平不规范关联交易充斥、以 及关联企业跨国发展等新趋势，这些趋势给市场和交易安全带来了新的隐患和 风险。而在这一趋势面前，我国法律对关联企业的研究和立法却严重滞后，特 别是对于关联企业面临破产时如何防止利用关联关系侵害债权人、确保全体债 权人公平清偿分配等问题几近空白。因此，有必要重新评价和对待传统公司法 法律人格和有限责任制度，在特定情形下，重新分配公平和正义，建立和完善 我国关联企业的破产规制。 第二部分，关联企业破产规制之再思考。英美法国家法官通过对关联企业 4 的特殊性以及由此产生的对债权人的不利影响的审视，利用“衡平权利”，创设 出了一系列救济制度，其中，尤以“揭开公司面纱”、“从属求偿”原则、“实质 合并”原则最为重要。本部分对三项制度的理论来源和基础、适用要件、理论 评价等做了概述和介绍。 与已有的研究往往是取其中之二相互比较不同，本文重点在于从三项制度 之间的深厚渊源、所体现的不同法律观点、适用范围、以及对债权人救济措施 的不同价值取向等角度着手，对“揭开公司面纱”、“从属求偿”原则、“实质合 并”原则三项制度进行横向比较和分析，以便对各自在关联企业破产规制中的 作用和地位有更为清晰和整体性的认识。通过比较研究带来的启示是，三项制 度在破产领域特别是对关联企业破产的处理上有着各自的地位和作用，并且互 相不能替代，其中“实质合并”原则更体现了企业法观点的发展，对全体债权 人救济力度更为强硬、救济范围更为广泛，能够体现公平和效率的双赢，提供 处理破产案件新模式，有利于跨国破产案件增多的新形势，在关联企业经济一 体化日益明显这一趋势下也将有更广泛的作用范围，因而在关联企业破产的法 律规制中具有更为重要的意义，应当更引起我们的关注。 第三部分，关联企业破产规制的立法构想。鉴于我国法律对关联企业的关 注和认识尚在起步阶段，对于关联企业破产立法更是几属空白。，因此我国关联 企业破产规制立法，首先要坚持公平和效率的价值目标。在借鉴西方“揭开公 司面纱”、“从属求偿”原则、“实质合并”原则等制度的问题上，本文提出了以 借鉴“实质合并”原则为基础，完善“揭开公司面纱”制度，“从属求偿”等制 度为适时补充的借鉴模式。 因“实质合并”原则我国尚未引入，因此本文对该项制度的一些具体问题 进行探讨，明确了我国对实质合并应采用 “普遍适用”方式；在行为要件上账 户与资产的混合既是比较客观明确的条件，也是适用实质合并原则