危害性原则的崩溃与安全刑法的兴起_兼评伯纳德_哈考特与劳东燕的_崩溃论_.pdfVIP

(4) 1 中国刑事法杂志 2009 年第 9 期 刑法理论 危害性原则的崩溃与安全刑法的兴起 ———兼评伯纳德 ·哈考特与劳东燕的 “崩溃论 ” 王 　钧 　冀 　莹 摘 　要 　伯纳德 ·哈考特在 《危害性原则的崩溃 》一文中提出 ,危害性原则在不断扩张的同时也失去了 其 自由保障机能 ,正处于崩溃状态 。劳东燕通过对中国现状的考察 ,写成 《危害性原则的当代命运 》一文 ,指 出在中国刑事司法 日益政治化 ,危害性原则正陷入困境 。实际上 ,危害性原则崩溃的本质在于国家权力凭借 风险控制的正当理由不断蚕食公民自由, 问题的关键仍在于如何处理公共政策同刑法基本原则的关系 。实 体法意义上的标准难以客观化 ,外部的法制构建也许更有建设性意义 。 关键词 　危害性原则 　风险控制 　主观评价 　公共政策 危害性原则在自身凯旋的重负之下实际正处于崩溃之中。危害的宣称变得如此之普遍 , 以致危害性原 则已然失去了意义 。 ———伯纳德 ·哈考特 ( 1999年 ,美国著名专业期刊 《刑法学与犯罪学 》杂志发表了芝加哥大学法学院伯纳德 ·哈考特 B ernard ) ( ) H arcou rt 教授题为 《危害性原则的崩溃 》下称 《崩溃 》的长篇论文 。哈考特在文中颇具先见性地指出 ,危 害性原则在当代正发生着悄无声息的内涵裂变与功能转型 ,危害的抽象化与普适化 ,使得危害性原则在持续 性扩张中消解并摧毁了它自身 。这给刑法学界敲响了警钟 , 引发了各国刑法学者对危害性原则的反思与重 构 。在中国 ,危害性原则历来是刑法学理论研究中的重要命题 , 围绕社会危害性展开的学术争鸣令人瞩 目。 但是 ,学者们的研究忽视了政治语境下危害性原则不断膨胀所带来的功能转变 。清华大学法学院劳东燕副 ( 教授对当下中国的危害性原则进行了考察 ,她在 2008 年发表的 《危害性原则的当代命运 》下称 “《当代命 ) 运 》”一文中指出 ,刑法体系正面临着严峻而又触 目惊心的事实 :刑事责任基本原则的批判功能与自由保障 ① 功能正日益式微 ;在刑事司法 日益政治化的今天 ,作为刑事责任基本原则之一的危害性原则正陷入困境 。 那么 ,危害性原则为何 、又是怎样发生蜕变 ,我们该如何面对危害性原则崩溃后的困境 ? 本文拟围绕上述两 文进行研究 ,并得出一些建设性结论 。 一 、危害性原则的崩溃 在 《崩溃 》一文中 ,哈考特首先援引了 20世纪 90年代末芝加哥地区的禁酒令 。1998年 11月 ,芝加哥的 14个街区投票关闭了他们的酒品店 、酒馆和休息室 , 1999年 2 月 , 3 个生产酒水的厂家也被投票关闭。截至 1999年 ,芝加哥已有 15%的街区选择了禁酒 。禁酒令是芝加哥市市长 R ichard D aley“重振街区 ”计划的一部 分 。这项计划的目的在于消除啤酒行业给街区带来的损害 ,而非探讨饮酒本身的道德与否 。“人们投票是 ① 劳东燕 : “危害性原则的当代命运 ”,载 《中外法学 》2008年第 3 期 。 ·24 · 危害性原则的崩溃与安全刑法的兴起 (4 ) 2 为了他们的钱包 ,他们的家庭观念 、教堂 、孩子们和老人 ”,在采访时市长这样说 , “禁酒令 ,是为