建筑施工企业挂靠经营与“内部承包” 的本质浅谈.pdfVIP

第２９卷　第１０期 甘肃科技 Ｖｏｌ２９　Ｎｏ１０ ２０１３年５月 ＧａｎｓｕＳｃｉｅｎｃｅａｎｄＴｅｃｈｎｏｌｏｇｙ Ｍａｙ　２０１３ 1 建筑施工企业挂靠经营与“内部承包”的本质浅谈 窦安民 （兰州国资投资（控股）建设集团有限公司，甘肃兰州７３００３０） 摘　要：随着建筑企业不断的发展，经营方式不断的改变，建筑企业要想在市场上站住脚，就必须有新的思路、新的 创新，联营项目就随之诞生。从近几年的社会现象来看，所谓的联营项目其实就是“戴帽项目”，并不是真正意义上 的联营项目。但随着市场经济的发展，联营挂靠项目又不可避免，由于建筑市场的不规范与国家政策调控的不协 调，各联营方管理水平、职业道德的参差不齐给财务管理带来了前所未有的挑战，也给企业带来了前所未有的诉讼 风险，特别是一些国家投资项目。为规避风险，搞清联营项目和内部承包的区别尤为重要。 关键词：建筑施工；挂靠经营；内部承包 中图分类号：Ｆ８３２ 额风险承包的承包人，与工程挂靠下的承包人，都是 １　概况 自筹资金，自负盈亏，自担风险，都要向施工企业缴 《中华人民共和国建筑法》第三节第二十六条 纳一定比例的管理费，并享有项目经营自主权。差 规定“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位 别只是在于，内部承包的承包主体，是本单位人员； 或个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业 而“工程挂靠”的承包人，则是外部人员。权利义务 的名义承揽工程”。 的趋同性，在实践中，让人很难区分“挂靠经营”和 “挂靠经营”，就建筑企业而言，是指允许一个 “内部承包”。 施工企业或他人在一定期间内使用本企业的名义， 建设部２００４年第１２４号令《房屋建筑和市政基 对外承接工程的行为。允许他人使用自己的名义为 础设施工程施工分包管理办法》指出：分包工程发 被挂靠企业，相应的使用挂靠企业从事经营活动的 包人（即建设工程施工合同中的承包人）没有将其 企业或自然为挂靠人。最高人民法院在制定《最高 承包的工程进行分包，在施工现场所设项目管理机 人民法院关于建设施工合同纠纷案件适用法律问题 构的项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质 的解释》时并没有直接将该行为定义为“挂靠”，而 量管理人员、安全管理人员不是工程承包人本单位 是表述为“借用”，法律不允许挂靠行为，比如建筑 人员的，视同挂靠经营。分包工程发包人将工程分 业，此类行为容易造成工程质量出现严重的问题，安 包后，未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应 全有重大隐患，如果一旦发生纠纷，被挂靠企业成为 人员，并未对该工程的施工活动进行组织管理的，视 被告，挂靠企业逍遥法外，所以，在建筑行业中历来 同转包行为。这些官方观点，也从另一个侧面印证 被我国的部分规章、规范性文件、法律法规禁止。 了前述关于“挂靠经营”与“内部承包”大同小异的 错误理解。 ２　挂靠经营与内部承包的本质 诚然，在劳动力自由流动的现今体制下，通过劳 会计准则中所指的联营企业，是指投资者对其 动合同关系的建立，把外来人员纳入“本单位人 具有重大影响，但不是投资者的子公司或合营企业， 员”，并不存在任何体制或操作上的障碍。按照建 联营企业必须具有投