我国公司瑕疵设立无效制度构建.pdfVIP

第 卷第 期 四川理工学院学报社会科学版 年 月 我国公司瑕疵设立无效制度的构建 李志清 上海理工大学 理学院上海 杨浦 摘 要公司瑕疵设立会使公司内外部关系处于不确定状态进而侵害交易相对人与善意股东的合法权益危 害市场经济秩序 国外早已有公司设立无效制度而我国现行公司法还没有明确规定这一制度 因此我国需要在源 头上廓清公司设立无效的原因借鉴英美法系的立法模式赋予营业执照以确定性证据的功能公司法人格不得被 随意否定并结合大陆法系的立法例在特殊的公司瑕疵设立情况下利害关系人可以通过司法途径宣告公司设立无 效而对于一般的公司设立中的瑕疵赋予利害关系人启动瑕疵补正的权利以尽最大可能维持公司的存续同时对 公司设立无效时的民事责任及无效诉讼制度作出规定 关键词无效制度公司法民事责任 中图分类号 文献标志码 文章编号 瑕疵设立的公司尽管取得了公司的设立登记取 设立及运作 得了法人资格的外衣 但是实质上并不具有与其外观 一 公司设立无效概论 相适应的承担责任的能力在交易过程中极有可能将 公司设立无效是指经公司登记机关核准登记并颁 其风险转嫁给无辜的股东债权人及其他利益相关人 发企业法人营业执照的公司 因公司的设立不合符法 严重影响交易安全和经济秩序 我国现行公司法虽然 律规定的实体条件或程序条件 而经过诉讼程序被法 在设立原则股东人数资本制度和公司章程等方面的 院否定其法人资格并对该公司进行清算的法律制度 修改在一定程度上减少了瑕疵设立现象的发生但是 一公司设立无效的特征 对公司瑕疵设立无效制度的规定仍然过于简单使得实 公司设立无效对公司的商事行为不作评判 践中发生公司瑕疵设立的情形无法可依 造成公司股 公司设立无效针对的是该公司法律人格的存续 东债权人等利益的不确定性尽管在我国相关司法解 对该公司成立后所进行的所有商事行为不作评判公 释建议稿中关于适用 中华人民共和国公司法若干问 司设立无效后其以往的交易行为的效力不受影响 题的规定三 征求意见稿以下简称征求意见稿三 公司设立无效具有相对性 中涉及了公司设立无效诉讼公司设立无效及瑕疵设立 无效不是绝对无效针对公司设立过程中的某 的补正 但最终未能在正式颁布的司法解释中予以规 些实体条件或程序条件不合法的情形 基于企业维持 定 许多国家的公司法对公司设立无效制度都作出了系 的理念应首先采取补正措施对公司设立的无效可以 统的规定使得该制度充分发挥了积极作用 进行补救惟有在诉权人催告公司进行弥补而公司未 因此为更好地维护公司股东债权人的利益保 在规定期限完成时诉权人方可提起诉讼也即惟有私 障交易安全和增进交易效率 通过比较两大法系对公 力救济用尽才能寻求公力救济提起诉讼 司瑕疵设立的处理模式结合我国司法实践提出建立 无效不是公司自始无效 与一般的无效民事行 完整的公司设立无效制度 从源头上保证公