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法学 年第 期 理 论 法 学 ’’ % 中国传统德治与法治的思考 !马小红 于 敏 【 】 内容摘要 本文从近代传统法律文化变革的成败得失入手，对传统法律文化的特征及对现实的影响提出 “ ” “ ” 了自己的看法。作者甄别了传统 法治 、德治 与今天所讲的法治、德治的区别与联系，提出对借鉴传统礼法关系 的主张，同时对传统法律的不良影响举例进行了批判。 【 】 关键词 法治 德治 变革 自近代以来，国人痛感社会科学尤其是法学的落 德治的终而不结、新法治观念在中国这方水土的常常 后，对中国传统法律多持批判的态度。正是因为不满 “ ” 意外地 化橘为枳 也不能不从百年前那场变革说起。 “ ” “” 祖宗之法 才有了百余年的法律变革与发展，今天的 清末法律变革之 成 ，主要表现在制度上。在法律 “ ” “ 人们才能意识到可以享受 法治 的保护。但百余年不 变革之前，一脉相承了数千年的中国传统法律没有 刑 间断的批判，也给我们带来了一种空洞、迷茫的感觉。 ” “ ” “ ” “ ” 法 、民法 的划分，没有 实体法 与 程序法 的区 难道传统真的一无是处吗？难道传统可以根除吗？ “ ” “ ” “ ” 别。当然更没有 司法独立 、陪审 、律师 等等这些 一、从清末法律变革的成败说起 今天连老百姓都耳熟能详的词语。可以说，现在的法律 自鸦片战争以来，中国便面临着亘古未有的巨 体系与法律中的许多内容都是百年前那场法律变革的 “ ”（ ） “ ” 变。数千年从未有过的 夷强华弱 中弱西强 的局面、 舶来品。用舶来品取代沿用了数千年的 诸法合体 的 “ ” 处处被动挨打的现实，不仅击碎了中国人的 天朝 美 古代法律体系在当时不是一件容易的事，因为自古以 “ ” 梦，而且使人们意识到变法是唯一的 救亡图存 之 来中国人都认为自己的文化是最优秀的，从帝王将相 路。尤其 年甲午战争中，中国竟败在了昔日的臣 “ ” $%$ 到普通百姓似乎都承担着传播 圣人之道 的义务。清 属国日本手下，国人不仅感到迷茫，而且更感到现实残 朝中后期一些到过中国的外国传教士、学者、商人都十 酷和难以容忍。二十世纪初，戊戌变法的领袖们所发出 分惊讶中国人在文化上的优越感，他们看到了从未见 ! “ ” 的警示此时终于成为全社会的共识， 的 不变则亡