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建设工程合同当事人约定合同债务由第三人承担，但债权人对债务人保留诉权的，则视为债务未发生转移
某某股份有限公司与沈阳市某某建筑工程公司建设工程合同纠纷上诉案分析
（本文为原创作品，未经作者书面授权，禁止转载）
编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的《中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东三环北路38号北京国际中心；电话：186-0190-0636，邮箱：lawyernew@163.com）。
一、案件要旨
2008年9月19日，原告沈阳市某某建筑工程公司与被告某某股份有限公司签订了松辽厂区内道路修整工程施工承包合同一份，由原告为被告厂区内道路进行修整，该工程总造价为1325195元，双方签订合同后，原告按合同约定进行施工，于2008年10月31日交付被告验收使用。2009年7月21日，被告对原告施工的工程进行决算，最后确定该工程总价款为1230745元。2010年7月7日，被告委托某某汽车控股有限公司已付原告738500元，尚欠原告工程款本金492245元至今未付。沈阳市某某建筑工程公司及原告项目经理朱某某与某某汽车控股有限公司三方签订了协议书，明确约定，某某汽车控股有限公司替代被告履行债务，而且同时约定，如某某汽车控股有限公司没能履行义务，原告保留对被告的诉讼权利。一审法院审理认为，依据沈阳市某某建筑工程公司及原告项目经理朱某某与某某汽车控股有限公司三方签订的协议书，因该协议中明确约定，某某汽车控股有限公司替代被告履行债务，而且同时约定，如某某汽车控股有限公司没能履行义务，原告保留对被告的诉讼权利。因此，对被告认为债务已转移给某某汽车控股有限公司的辩解不予采信。二审法院审理认为，债务转移，是指债务人经债权人同意，将自己的合同义务转移给第三人承担，债务人自己退出与债权人之间的合同关系。对于本案被上诉人沈阳市某某建筑工程公司与被上诉人项目经理朱某某及某某汽车控股有限公司签订的给付工程款《协议书》，该协议书第（5）条约定“待支付最后一笔工程款是乙（被上诉人）、丙方（朱某某）应同步进行将原合同主体变更为某某汽车控股有限公司”，根据这一条款可知，在工程欠款被完全支付之前，上诉人仍保留原施工合同相对人的地位，结合第（4）款“如果甲方不能按照本协议第（2）条约定付款，丙方（朱某某）保留继续起诉某某股份有限公司的权利”，应当认定该《协议书》约定内容并非免责的债务转移，而是在保留了既有的债权债务关系基础上，将第三人某某汽车控股有限公司加入到债务履行中来，上诉人并未脱离债的关系。因此，被告仍应承担支付工程款的责任。
本案要旨为，债务转移，是指债务人经债权人同意，将自己的合同义务转移给第三人承担，债务人自己退出与债权人之间的合同关系。若债务人与第三人、债权人签订的协议除了约定债务由第三人承担外，还约定在债务完全履行前，债权人保留对债务人的求偿权利的，应当认定为该《协议书》约定内容并非免责的债务转移，而是在保留了既有的债权债务关系基础上，将第三人加入到债务履行中来，债务人并未脱离债的关系。
本案的争议焦点主要为，本案的债务是否发出转移，被告是否应当承担还款责任。一审法院审理认为，因协议书中明确约定，某某汽车控股有限公司替代被告履行债务，而且同时约定，如某某汽车控股有限公司没能履行义务，原告保留对被告的诉讼权利。因此，债务未发生转移。二审法院审理认为，该《协议书》约定内容并非免责的债务转移，而是在保留了既有的债权债务关系基础上，将第三人某某汽车控股有限公司加入到债务履行中来，上诉人并未脱离债的关系。因此，被告仍应承担支付工程款的责任。
二、案件来源
沈阳市某某区人民法院（2011）某民二初字第120号，辽宁省沈阳市中级人民法院(2011)沈中民二终字第1161号
三、基本案情
2008年9月19日，原告沈阳市某某建筑工程公司与被告某某股份有限公司签订了松辽厂区内道路修整工程施工承包合同一份，由原告为被告厂区内道路进行修整，该工程总造价为1325195元，双方签订合同后，原告按合同约定进行施工，于2008年10月31日交付被告验收使用。2009年7月21日，被告对原告施工的工程进行决算，最后确定该工程总价款为1230745元。2010年7月7日，被告委托某某汽车控股有限公司已付原告738500元，尚欠原告工程款本金492245元至今未付。2010年7月6日，某某汽车控股有限公司与原告沈阳市某某建筑工程公司及原告项目经理朱某某签订协议书一份，协议签订后，双方没有按协议履行义务。
原告于2010年12月30日起诉至原审法院，请求
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