“法定罪刑”理性的追求.DOCVIP

法学理论论文-“法定罪刑”理性的追求 内容摘要： 1997年，我国新刑法废除了类推制度，确立了“罪刑法定”的刑法基本原则。作为以限制国家刑罚权、保障人权为宗旨的罪刑法定原则，笔者感触颇深，可以说是中国法制史上的里程碑，类推制度的取消，对防止冤假错案有着积极的作用，在二十一世纪社会结构由“一元化”向“二元化”转型的今天，研究这一原则本身所蕴含的形式理性（也即程序正义）和实体正义，探讨其今后的发展方向，对推动我国司法实践的发展具有重要的现实意义。中国古代专制社会，有受儒家法“以礼入法，出礼入刑”的深厚影响，法官的使命不是实现法的价值，为实现伦理价值，往往牺牲法律的形式，法的形式理念是得不到遵守的。强调的是伦理意义上的实质合理，德国著名学者韦伯在论述中国古代的法律制度时描述为一种世袭制结构，这是与世袭制的国家形态相联的。罪刑法定最早的历史渊源是英国大宪章的法律正当程序概念。17世纪初，英国的大法官爱德华，柯克爵士有推动了“法律的正当程序”的发展，1801年，德国刑学家费尔巴哈第一次将罪刑法定公式化。在刑事领域，国家刑罚权的确立与适用应当兼顾惩治犯罪与保障人权，做到实体正义与程序正义并重。这是罪刑法定原则不可偏废的两个方面，可以说实体正义是以正当程序为前提，由于我国受数千年来严刑峻法的法家思想和重实体轻程序的司法传统的影响，罪刑法定原则应从其历史源头上从新审视，以求全面把握这一原则的