间接代理制度研究_以_合同法_第402条与第403条为中心.pdfVIP

# 28# 间接代理制度研究 ) ) ) 以5合同法 6第 402条与第 403条为中心 : 56 402、 403 , 。 , 。, 。 : ; ; : DF 418 : A : 1673- 8330( 2009) 04- 0028- 07 在现代市场经济社会, 市场主体为专业知识、技能、精力等方面所囿, 从事市场交易不可能事事躬 亲。如马 思所言, / 在商品的生产上, 流通是像生产一样必要, 从而流通代理人也像生产代理人一样 ¹ 必要。0 代理制度着实为繁杂的民商事活动提供了重要的制度保障。同时, 市场主体出于保护个人隐 私、商业秘密以及个人情感等原因, 本人不愿让他人直接以自己之名对外从事交易活动, 或者交易相对 人根本不愿或没有必要和本人直接联系, 为适应此种市场交易活动的需要, 间接代理应运而生。 、 5德国民法典 6中没有关于间接代理的规定。但是对于间接代理是允许的, 这一点是不存在争议 º 的。间接代理是在他人的计算下以自己之名实施的行为, 其法律效果全部归属于行为人, 虽然其被称 为代理, 但并非代理的一种。间接代理人通常将自己取得的权利再缔结契约移转给本人。但也可以预 先规定, 与本人之间的契约, 即使间接代理人取得权利, 不再实施移转行为, 也立即当然地移转给本人。 » 诸如批发商、买卖中介等。我国台湾地区学者李宜琛先生认为, 间接代理系间接代理人与相对人间发 生法律关系, 间接代理人因此取得权利义务, 然后间接代理人再与本人发生法律关系, 将 自相对人所取 得之权利义务移转于本人。在间接代理人与相对人发生法律关系, 缔结法律行为时, 虽亦有为本人而为 ¼ 之企图, 然此不过其行为之动机, 其行为之效果, 并不直接归属于本人。林诚二先生认为, 间接代理即 [作者简介 ]张平华, 烟台大学法学院教授, 法学博士。刘耀东, 大连水产学院讲师, 法学硕士。 ¹ 5马 思恩格斯全集 6 (第二卷 ) , 人民出版社 1995年版, 第 158页。 º [德 ]卡尔# 拉伦茨: 5德国民法通论6 (下册 ) , 王晓晔等译, 法律出版社 2005年版, 第 82 1页。 » [ 日]我妻荣: 5民法讲义Ñ 民法总则6, 于敏译, 中国法制出版社 2008 年版, 第 340页。 ¼ 李宜琛: 5 民法总则6, 中国方正出版社 2004年版, 第 2 15 页。 2009年第 4 期 间接代理制度研究 # 29# 代理人以自己名义, 为本人之计算 (即损益归属本人 ), 而与第三人为法律行为, 其法律效果先对代理之 ½ 行为人发生, 再由行为人依内部关系移转于本人, 才对本人发生效力之代理。刘得宽先生认为, 间接代 理如行纪, 以代理人自己名义, 为本人计算, 而为法律行为, 使其行为之效果, 先对代理人发生, 然后再 由 ¾ 代理人移转于本人之代理。史尚宽先生认为, 间接代理系行为人基于其与本人之特别法律关系, 为本 ¿ 人之计算, 以自己名义与第三人为法律行为, 负有将其法律效力移转于本人之债务。我国大陆学者在 阐述间接代理时, 往往以代理人是否以本人名义与第三人进行活动为标准, 将代理分为直接代理和间接