我国内资BOT政府保证法律问题研究.pdfVIP

I，．．J’‘+√· 中文摘要 内资BOX政府保证就是指政府通过立法、制定政策或签订协议等方式，对其 可控制因素为BOX项目的国内私人投资者提供的承诺或保证。BOT项目中的政府 保证与一般民事担保在基本特征上存在着根本区别，二者的法律性质迥异。内资 BOT特许权协议的性质应属于行政合同，政府保证应为行政合同条款，是行政主 体(可以是政府部门、地方政府或政府授权实体)从事的行政行为。内资BOT 特许权协议在合同主体、内容、目的等方面都符合行政合同的特征。 内资BOT政府保证的法律结构由其主体、客体和内容三大部分组成。无论是 外资BOT还是内资BOT，政府保证涉及更多的只是政府职能问题，无论在法理上 还是在操作上，政府保证的主体都不应该是中央政府，而应该是具有相应行政权 限的地方政府，但地方政府所作的保证有必要报上一级政府备案。不管是何种法 律形式出现的特许权文件，特许权协议中政府保证的客体都是政府授予私人投资 者建设和经营的大型基础设施项目。在其它合同中，政府保证的客体主要体现为 项目投资者享有的特定社会事务管理权力、后勤保障服务行为以及其它一些政策 性的利益。囿于BOT投资的特殊性，政府保证应包含一些必要的商业风险。 内资BOT政府保证的法律责任主要源于政府在内资BOX项目中违反了其应当 履行的保证义务。我国内资BOT政府保证责任的承担与政府保证是否具有法律效 力息息相关。如果政府保证是合法的、有效的，政府违反保证义务就要承担相应 的违约责任；如果政府保证是越权的、非法的，政府也要承担赔偿责任，但这种 责任不是违约责任，而是一种类似于民法上的缔约过失责任。在符合法律规定或 双方约定的某些主观或客观条件下，政府可以被部分或全部地免除保证责任。但 由于政府保证是行政合同条款，政府保证责任免除的法律后果只是引起其违约法 律责任得以免除，补偿性的法律责任并未免除，这与政府保证的行政性质有必然 的联系。不管是出现政府保证免责事由，还是政府保证法律效力的缺失，政府的 补偿责任都不能免除。 关键词：内资BOX模式政府保证特许权协议 一卜一 Abstract Domestic—fundedBOT is or guaranteedefined锻promises government bythe tothedomesticinvestorsofBOT guaranteesprovidedgovernment private inthe of element or through projectsaspectcontrolling legislating，makingpolicy the inBOT differ agreement，etc．Thegovernment’Sguaranteesprojects signing fromthe intheirbasic commoncivil guarantees feature，both fundamentally having different BOTconcession quite legalproperties．Domestic-fundedagreement