流动儿童受义务教育权实现及司法救济.pdfVIP

第 47卷第 5期 华 中师范大学学报 (人文社会科学版) 2008年 9月 Vo1．47 No．5 JournalofHuazhongNormalUniversity(HumanitiesandSocialSciences) Sept．2008 流动儿童受义务教育权的实现及司法救济 — — 兼论超法规路径 的行政诉讼变革 韩世 强 (浙江纺织服装学院，浙江 宁波 315211) 摘要 义务教育，是现代社会赋予每个人的一项基本权利，于任何情况下都不容许被剥夺。 目前 ，我 国流动儿童接受义务教育的情况不容乐观 ，对新修订 《义务教育法》实施乏力使流动儿童 的平等受义务教育权面临被 “虚置化”风险。如何从司法诉讼角度为流动儿童公平接受义务教育 提供救济保障，已经成为刻不容缓的任务 。立足客观 实际，避免传统诉讼壁垒，在行政诉讼领域 确立 “行政给付诉讼”不妨可 以作为一种新的司法尝试 。 关键词 流动儿童；受义务教 育权 ；损 害；救济 近年来 ，流动儿童接受义务教育问题引起了各 一 、 报道 引发 的义务教 育本质 思考 界广泛关注，并 日趋成为社会发展的一个焦点和难 点。从立法层面看 ，2006年新修订颁布的 《中华人 2006年 9月 25日新华社每 日电讯报道 ：贺先 民共和国义务教育法》明确规定 ，国家对流动儿童 生三年前从新疆来到银川务工 ，住在银川市一家公 实施义务教育，与居住地儿童享受 同等 的 “国民待 办小学附近 ，一开学 ，就立刻找到 了这所学校教务 遇”，流动儿童的义务教育由流人地政府负责。新 处 ，为女儿报名 。然而 ，学校给予贺先生的答复是 ： 《义务教育法》让我们可喜地看到，流动儿童的义务 对前来报名 的外来打工人员子女，学校将进行考 教育终于在法律保障层面有所进步 ，特别是 “国民 试 ，优秀的学生可以留下来读 书，而贺先生的女儿 待遇”和 “流入地政府责任”的法律定性 ，使多年来 数学成绩差 ，因此不予录取。由此 ，小女儿到哪里 一 直处于 “边缘人群”的流动儿童看到 了在 同一片 上学的事情让贺先生很是犯愁 ，而学校客观上也 蓝天下公平享受 国家教育资源的期望 。但 同时又 是 ：“容量确 实有 限，只好采取考试择优录取 的办 令人十分遗憾的是，新 《义务教育法》实施两年来， 法。”②从报道 陈述 的内容足 以看 出，公办学校 的 累见笔端的却常常是 “入学条件上遭遇非公正对 “择优入校”实属无奈之举 ，那 么，流动儿童接受义 待”、“难 以平等享用公办教育资源”、“民工子女学 务教育的权利是否可以因为 “资源瓶颈”被选择排 校成 了新 的歧视和不平等 的源头”等实然性不 斥在享用公共教育资源之外呢? 公 。①可见 ，流动儿童接受义务教 育的路途并非就 义务教育 ，英文表达为 compulsoryeducation 此坦然无阻，实践 中的 “事实不公”现象还相 当突 或者 compulsoryschooling，即 “强制教育”。④这里 出。公平接受义务教育是现代社会赋予每位公民 的 “强制”包含两层意思 ：一是法律规定儿童的父母 的一项基本人权 ，“不公”背后必然潜伏着可怕的社 或监护人必须使儿童接受到义务教育 ；二是国家对 会矛盾与下一代人的生存危机。由此 ，对导致这些 儿童接受义务教育必须承担保 障责任 。从历史 的 “事实不公”的原因及其解决之道 ，仍然需要高度关 视角考察 ，“义务教育”作为法律用语最初出现于德 注与深入研究。基于这种考虑 ，本文力 图从