《清代习惯法社会与国家》读后感.pdfVIP

◆法律经纬 {鼻I占善▲会 2014 ·3(下) 《清代习惯法：社会与国家》读后感 祝新军 摘 要 《清代习惯法：社会与国家》作为法律史研究中的范例之一，它在大量案例的基础上探讨了清代习惯法与国家制定 法之间的关系，其行文时运用的写作方法，以及对前辈学者研究成果的批判与继承等方面仍值得我们学习借鉴。本文试着 从习惯法与国家法的关系的角度来谈谈 自己的心得体会。 关键词 清代 习惯法 制定法 社会与国家 作者简介：祝新军，新疆大学法学院。 中图分类号：D920．4 文献标识码：A 文章编号：1009．0592(2014)03．060．02 清《代习惯法：社会与国家》(以下简称 《清代习惯法》)是梁治 全书正文有十部分组成，包括：“导言”，“问题”、“民间法、习 平先生的著作，该书是他的一项关于中国文化与现代化研究课题 惯和习惯法”、“材料、概念与方法”、“习惯法起源举例”、“习惯法 结束之后的扩展之作，并由中国政法大学出版社于1996年 出版。 制度考略”、“习惯法与国家法”、“再论习惯与习惯法”、“习惯法与 形是论古，实则喻今。法律可 以是由本土 自然发生的，也可 以是 社会”、“余论”，其中，所占比例最重的是 “导言”和 “习惯法制度考 外来构建的，但是任何一种方式的有效性都有一定的局限。笔者 略”这两部分。从内容上看，作者的重点是在于厘清 “习惯法”这 对 《清代习惯法》一书的体察暂列如下： 一 概念 ，试图在 国家法之外，寻找到针对中国传统社会的新的解 一 、 作者简介 释途径 。 梁治平：“主要从事法律史及法律社会学等领域之研究，著作 三 、启示 八、九种，文章数十篇，主编法学类丛书两种，编辑社科类书刊一 只要是人聚居的地方，就会产生社会控制，就会形成规则，不 种，组织学术活动逾百：曾游学欧美，讲学港台，足迹至于海外，略 论古今中外，习惯法的存在都有一定的绝对性。然而，不同的国 为人知。 家地区习惯法的发展有着不同的命运。英国的习惯法经过上百 以读书为乐，以学术为业，研究涉乎古今，比较及于中西，惟 年的沉淀，迄今仍然是主导生活的 “法律”之一。他国的法律是在 古文不精 ，西文欠通，学术碍难专精。虽然，每著一书，每撰一文， 他国的历史环境中成长起来的，舶来之法真能在中国长势 良好， 必苦心孤诣，力求发人所未发 。立言不求传世 ，但求无愧 己心，不 枝繁叶茂?八十年代以来的司法实践证明了一个问题，脱离现实 负读者。 的法律是难以实施的，只是被架空的一纸虚无，外来的 “法律帝 尝追随法儒孟德斯鸠，以文化阐释法律，以法律阐释文化，创 国”如果不加以调整难免水土不服 。本文接下来试着从以下几个 为法律之文化解释。自法学出，然素尚史学之视界广博，哲学之 方面谈谈对 《清代习惯法》的感悟： 分析精微 ，群学之方法贯通，尤喜人类学之观察细致 ，反思深刻。 (一)清代习惯法和国家法 治学不拘一格，凡有用之材料，可行之方法，尽皆援用 ，而少受制 清《代习惯法》指出在清代，习惯法是民间法中的一种：习惯 于学科界分；重意义世界、俗民生活、自生秩序；运思在史学与哲 法是诸多非正式法源—— 民族法，宗族法、宗教法、行会、帮会法 学之间：惯以解释立场，求理解之可能。 中的一种，。表现为婚姻、析产、继承、买卖、租佃、抵押、借贷等等 学重说理，文 尚简约。善倾听，不因人废言，唯公是听，唯理 “乡例”，是一定范围内的社会组织或地域范围内流传 、认可、通行 是从 。不变于己，无改于人。有所为，有所不为。行事在可为可 的规则或规范。0并特别指出，习惯法是狭义上的自成统系，不能 不为之间。无意于事