上)蒂堡对萨维尼论战及其历史遗产(.docVIP

省人民政府水行政主管部门建立水土 保持监测网络，对全省水土流失动态进行监测、预报， 省人民政府定期将监测、预报情况予以公告。县级以上人民政府水行政主管部门及其所属的水土保持监督管理机构，应当建立执法 蒂堡对萨维尼的论战及其历史遗产(上) ——围绕德国民法典编纂而展开的学术论战述评 薛军 北京大学法学院 　　一、引言 　　学术论战乃是不同思想的碰撞和正面交锋。如同天空中不同 的云层交会时会发出大自然最耀眼的光芒一样，学术思想的碰撞 也产生思想学术上辉煌的时代。论战，撞击出智慧的火花，展示 思想的深邃与局限，推动学术的范式发生转型。 　　当我们把目光投射到法学史的时候，那场发生在接近200年 前的围绕德国民法典的编纂展开的论战自然不能不引起我们的注 意。这场著名的论战持续的时间长，牵涉的问题广，参加的人员 多，产生的影响大，堪称学术史上的一个经典论战。在这一论战之中，催生了一个影响巨大的历史法学派，推迟了德国民法典的 产生接近一个世纪。这一论战深刻地影响了德国私法学科的发展，催生出一个潘德克吞学派，并在德国民法典的字里行间留下 了鲜明的印记。论战的影响，甚至伴随着德国民法典的海外影响 而流传到受到德国民法典影响的其他国家。 　　时间已经过去了接近两个世纪，在21世纪的今天，去研究 评述这一200年前的学术论战对于中国有何现实意义? 　　首先，这一论战是围绕着民法典的编纂而展开的，与法典编纂有关的问题是论战的基本核心。中国当前正在进行民法典的编纂，需要了解与法典有关的一切理论和学说。法典理论是大陆法系的私法学说的中枢神经，自法国民法典产生之后，整个大陆法 系的民法理论在事实上就是围绕民法典展开，此后所谓的概念法 学派、利益法学派、科学法学派等实际上不过是对于法典的不同态度的理论结晶而已。 [2] 　　其次，中国的私法学科到目前为止受到了德国民法典及其相 关理论的巨大影响，这样的影响可以预见也将进一步表现在中国 民法典的编纂之中。从这个角度来看，中国也是受到这一论战间 接影响的国家之一。对于那些在事实上影响着我们的事物，如果不能在理论上进行剖析和澄清，那么我们所受的影响充其量不过是盲目性的影响。在盲目性影响的支配之下，不可能试图进行超越和摆脱有关影响之中的不良因素。 　　最后，出于弥补一个本来不应该存在的知识空缺的目的。客 观地说，对于这一论战，中国法学界的研究并不深入。虽然我们 明确知道在这一论战之中产生的文献，特别是萨维尼的论战著作是西方法学史上的经典作品，被视为是历史法学派的宣言书。但 是对于这一著作的基本内容和主要论点并无详细的介绍。大而言 之，我们对于历史法学派也几乎没有任何研究。对于这样的一个 重要的法学派，我们不知其来源，其流播，自然也不会知道它现 在以什么样的形态仍然在产生什么影响。对于催生这一学派的论 战的研究，可以视为是对于学派进行研究的预备工作。 　　出于以上的考虑，我试图在此介绍和评述这一论战的大概情 况。出于增加对这两部在法典编纂史上闻名遐迩的著作的了解的 目的，我将比较详细地介绍论战之中的两个主角——蒂堡和萨维 尼的两本论战著作。考虑到这一写作的中国问题背景，我在述评 之中以法典理论为中心展开，并在文章的最后，结合对于论战的 分析，谈一谈中国民法典的编纂者可以从这一论战之中得到的启不。 　　二、论战的概观 　　(一) 论战的政治和学术思想背景 　　首先让我们在宏观的层次上分析这一论战发生时的德国政治 和学术思想环境。 　　18世纪末期和19世纪初期，欧洲最重大的政治事件，毫无疑问是法国大革命以及随后发生的拿破仑对于欧洲的征服以及以英国、普鲁士和奥地利为主要成员的反拿破仑的战争。在短短 20多年的时间之中，整个欧洲成为了一个巨大的政治舞台，戏 剧性的事件接连不断。德国在这一时代还只是一个观念上的存在 物。在政治层面上德国尚处于四分五裂的状况，各邦之间在政治上只有松散的联系。但是，在经历了18世纪狂飙突进的文化运 动之后，德意志民族的认同感大大强化。特别是在反法战争之 中，德国人民以保家卫国，捍卫自由相号召。在驱逐拿破仑获得 独立之后，德国民族意识高涨，仇视法国，热爱德国成为共同的 意识背景。这样的意识同样感染了学术思想界。我们将看到，对 于法国和拿破仑本人的仇恨深刻地影响到德国法学界对于法国民 法典(以下简称法民)——这一被看做是拿破仑的立法事业的标 志性作品作出客观的评价。 　　在经历了对法国的战争之后，德国政治层面上最迫切的问题 就是改变四分五裂的局面，实现政治统一。这样的统一的任务， 在法律领域自然表现为通过法典编纂，实现德国私法的统一。在 这样的政治背景下，德国法学界讨论民法典编纂问题，很自然结 合了促进德国统一和实现民族自强这样的考虑。 　　从学术思想背景来看，虽然在18世纪，欧洲大陆以法国为 中心