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农村土地使用权流转的法律思考 　　当前我国的农业发展的基点已经基本上取决于农业的高科技的投入，以及农业生产的边际效应。中国现行的家庭联产承包责任制实行的均田承包方式，不可避免地导致土地资源无法得到优化配置。一方面是土地资源的被浪费，另一方面是部分劳动力的闲置。从1990年以后，中国农作物的平均产量一直稳定不前。无疑现行的家庭经营导致的耕地分散化制约了中国农业的产业化发展。当前中国的农业发展正处在由传统向现代化转轨的过程中，如果说中国农村的第一次均田承包和第二轮土地承包过程中的30年延包政策的实施是考虑到中国农村的传统惯性，是立足于中国农村经济发展的稳定和中国农地所特有的社会保障机能，着眼于中国农地经营体制的安全。那么现代化的培育则主要是依赖于农地经营的自由，即必须要有一个符合中国国情的土地市场。所以从各方面来说中国的农业经济都面临着市场化的客观需求。同时中国农村的市场化也在很大程度上取决于中国农村土地的产权流转——即中国农村土地市场的培育。 　　一、农村土地使用权流转的含义 　　从广义上说，土地的流转包括土地权利流转的两级市场，一级市场主要是所有权人对于土地使用权的流转即土地的出让市场。二级市场主要是在一级流转的基础之上进行的第二次土地使用权的流转即土地的转让市场。在我国由于所有权本身不能流转，所以土地流转的一级市场主要是在所有权基础上的使用权的流转。一级土地市场的流转方式主要有土地使用权的出让(包括协议和拍卖二种方式)、出租、确权、承包。 而承包经营的方式却又是中国农村集体土地的主要经营方式。所以在此基础上的二级土地市场也必然是以承包经营权或基于此而派生的权利的让与为主。此即农地使用权的流转。 　　农地使用权的流转至少包括有两层含义，一层是不改变承包经营合同的合同主体，土地承包经营者在此基础上订立一个土地使用权的流转合同，仅将土地使用权让与他人，并收取类似于地租性质的收益。如土地承包经营权中的土地使用权的转包、入股、租赁。二层是承包经营者将土地承包经营合同与基于合同而产生的土地使用权一起让与他人，自己退出原有的土地承包经营合同。如土地承包经营权的转让、互换、抵押和继承。 　　二、农地流转中存在的问题 　　(一)农村土地承包经营的产权不明确。由于集体土地所有权主体的多元化，以及主体的虚位，导致在此基础上产生的土地承包经营权缺乏明确的利益主体，以致于农民和村集体在事实上并不将所承包的土地的权利作为一项特定的财产加以利用。在第二轮承包过程中出现的土地抛荒现象说明：产权主体各方都可以不同程度地存在“搭便车”行为，导致土地使用权流动没有内在的驱动力。 但是当土地上的效益不高时，便无人对此加以管理，恢复或挖掘土地的市场潜力。这时土地就在无形中被束之高搁，浪费了本来极为有限的土地资源。 　　另一方面，在第一轮的均田承包后，各地区的土地调整频繁，承包经营者对于土地使用权的安全性缺乏信任。所以这种土地使用权天生的权利暇疵也极大的阻碍了土地使用权的正常流转。 　　(二)缺乏相应的市场流转机制。要想形成良好的土地市场，不但要有供需双方，还需要一定的中介机构。集中表现在以下几个方面： 　　缺乏土地承包经营权或使用权交易的组织机构。在现在的农村市场体系尚不完备的前提下，农民对于土地权利交易的信息较为闭塞。土地使用权的流转是通过一种大海捞针式的选择机制来实现的。这显然不能满足最为基本的土地流转的供求信息反馈。不但会影响到土地使用权流转的速度，也会影响到土地资源的合理配置。土地交易只能在小范围内进行。 　　缺乏相应的土地价值评价机构。土地是价值较大的不动产，而且是一种有限资源。所以对于土地权益的合理估价是土地流转的一个必不可少的过程。但是由于这一中介机构的缺乏，使土地流转的透明度减少。再加上土地流转监管机构不健全。各种不正当的土地流转就有更大的可能性。土地产权价格体系不建立，土地使用权的商品性就不可能明确的通过市场表现出来，就不可能通过土地权利的流转在大范围内实现市场的调整。 　　缺乏相应的土地金融市场。一个完善的土地市场除了有土地的二级市场以外，还必须要有土地的金融市场。因为土地权利流转的另一个伴生物是资金的流通。在市场体制之下，土地权利本身的高价值，再加上土地的集中经营所必需的大量资金是单独的社会个体所不能承受的。所以必须要有土地经营的金融支持、土地经营的保险机制、土地交易的程序规范等。 　　此外，有些领导干部干预经营土地使用权出让工作，一些地方擅自下放土地审批权，严重影响和干扰了政府对土地供应总量的控制和耕地保护，一些地方违规乱设各类园区等问题，也扰乱了正常的土地市场秩序。 　　(三)缺乏合理的人口流转机制。土地流动的一个必要前提是人口的自由流动。没有人口的流动，不可能实现土地使用权在大规模范围内的流动，也就不可能形成广阔的土地二级市场。当前农村人