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司法考试商法笔记
(约占卷面分值的20-60%)
基本要求
??? 商事法一般被认为是民事特别法,商事法中的很多原理与概念都与民法有直接的关系,所以,学好商事法需要有良好的民法学基础,民法中的很多重要的概念与制度如民事法律关系、法律行为、民事权利、民事责任、法人、物权、债权等对于掌握和理解商事法的各个部门都十分重要。另外,我国商事法的主要部门也都有相应的立法,如公司法、合伙企业法、票据法、保险法、海商法等,学习时应结合这些重要的法律规范进行,以利融会贯通。
商事法中有很多重要的概念,要准确而透彻地掌握和理解这些概念。概念既是法律学科的逻辑基础,也是立法的逻辑基础。例如公司法中的有限责任、股东、股份、股权、公可资本、公司治理结构、上市公司等,对于公司法来说至为重要,掌握了这些概念的精髓就可以说掌握了公司法的基本制度。同时要注意这些制度在实务中的运用,学会运用这些基本概念与原理分析商事法中的具体事例。
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第一节 重点难点
一、本课程的体系
?????? 商事法学包括公司法、合伙企业法、个人独资企业法、外商投资企业法、票据法、保险法、海商法。具体体系如下:
?公司法
?总论
?有限责任公司
?股份有限公司
?外国公司的分支机构
合伙企业法
设立、合伙企业财产的性质、合伙事务的执行、合伙与第三人的关系、入伙与退伙、解散与清算
个人独资企业法
设立与变更、投资人及事务管理、解散与清算
外商投资企业法
?中外合资经营企业法
?中外合作经营企业法
?外资企业法
?票据法
票据权利和票据行为、票据抗辩及补救、汇票、本票和支票、票据法上的法律责任
?保险法
?保险合同总论、分论,保险业法律制度
?海商法
?海上货物运输合同、海上旅客运输合同、船舶租用合同、船舶碰撞、共同海损、海事赔偿、海事诉讼
?
二、本课程的重要内容
?? 商事法学包括有好几部分的内容,但有些部分在司法考试中所占的比重却不会太大,命题者一般只会挑一些比较重要的知识点来出题。考生在复习时,应注意结合教材和法条,重点掌握这些知识点。商事法学部分的重要考点有:?
1、公司法
?? ①公司的权利能力和行为能力;
?? ②公司债券的发行和转让;
?? ③公司的合并、分立、解散及清算;
?? ④有限责任公司;
?? ⑤股份有限公司。?
2、合伙企业法
?? ①合伙企业的主体;
?? ②合伙人的入伙和退伙;???
?? ③合伙企业的利润分配和亏损分担;
?? ④合伙企业和合伙人的债务清偿;
?? ⑤合伙企业的解散和清算。??
3、个人独资企业法
??? ①个人独资企业的设立、投资人与事务管理;
②个人独资企业的解散与清算;
③个人独资企业的法律责任。
4、外商投资法
①外商投资企业的成立条件、审批程序、出资方式、组织形式、注册资本及经营管理机构;
②合资企业合同纠纷的管辖及法律适用;
③中外合资企业与合作企业的区别;
④外资企业的法律地位。
5、票据法
①票据权利;
②票据的种类;
③汇票与支票的区别;
④票据法律关系;
⑤票据抗辩事由及法律后果;
⑥票据丧失补救;
⑦涉外票据的法律适用。
6、保险法
①保险合同;
②保险人的赔偿责任;
③保险人的代位追偿权;
④保险单的转让;
⑤保险金额的计算。
7、海商法
①海商法的适用范围;
②提单的分类及效力;?
③船舶抵押权和优先权;
④共同海损的范围;
⑤共同海损的准据法和诉讼时效
⑥海事赔偿中的受偿顺序;
⑦海上货物保险中保险人的免责事项。
三、本课程重要内容解析
专题一?? 公司法
(一)公司债券概览
1、种类??
①记名公司债券、无记名公司债券;
?②有担保公司债券、无担保公司债券;
?③可转换公司债券、非转换公司债券。
?2、发行条件
??? ①股份有限公司的净资产额不低于人民币3000万元,有限责任公司的净资产额不低于人民币6000万元;??
②公司有已经发行而未偿还的债券的,其累计总额不超过公司净资产额的40%;
③公司最近3年平均每年的可分配利润足以支付公司债券一年的利息;
④筹集的资金投向应符合国家产业政策,发行公司债券募集的资金,必须用于审批机关批准的用途,不得用于弥丰肟损和非生产性支出;
?? ⑤拟发行的公司的债券,其利率不得超过国务院规定的利率水平;?
?? ⑥国务院可以在以上条件之外,对公司债券的发行规定其他的条件。
3、发行程序
①股份有限公司、有限责任公司发行公司债券,应当由董事会制订方案,股东会作出决议。国有独资公司发行公司债券,应由国家授权投资的机构或者国家授权的部门作出决定。???????
②股东会或者国家授权机构作出发行公司债券的决议或决定后,公司应当向国务院证券管理部门申请批准。申请批准时,应提交公司证明、公司章程、公司债券募集办法、资产评估报告和验资报告。
??? ③发行公司债
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