法国法中的侵权过错概念及其对我国立法的借鉴意义(下).docVIP

法国法中的侵权过错概念及其对我国立法的借鉴意义(下) 罗瑶 中国政法大学比较法研究所 　　四、过错的道德要素 　　依据经典法国过错理论，除上述物质要素、法律要素之外，“过错”还应具有相应的“道德要素”(élément moral)，即：行为人须具有主观上的“可非难性”(l’imputabilité) [1]。 　　20世纪中期之前，“道德要素”被认为是法国法“过错”概念的前提性要素：精神障碍者及儿童，由于欠缺正常的识别能力，因此主观道德上不具有“可非难性”，不能成立“过错”，也不应承担责任。 　　然而，随着对侵权责任法“赔偿功能”的强调，法国1968年1月3日的法律规定“精神障碍者也应承担赔偿责任”，由此，“道德要素”，或者说“可非难性”，是否仍然是法国法过错概念的必备要素，成为了法国学界争议的重要问题。 　　(一)1968年法律之前 　　对于“可非难性”或者说“识别能力”问题，《拿破仑民法典》并未设置任何规定。从19世纪中期起，法国最高法院在法国旧刑法典的影响下，逐渐确立起了一项一般规则：精神障碍者(l’aliénés)和儿童(enfant en bas age)不应承担民事责任 [2]。 　　在当时的法国法学家看来，这一规则毫无疑义：精神障碍者和儿童，由于不具备识别、判断能力，因此，即使给他人造成损害，也无法从道德上进行归咎，所以不能成立过错，也不应当承担任何民事责任 [3]。