2013国际私法简答论述.docVIP

2013期末国私复习之简答论述总结 1、简述国际私法的调整对象。 国际民商事关系是指法律关系中的主体、客体、内容中含有一个或一个以上涉外因素的民商事关系。 (1)作为民事关系主体的一方或各方均为外国自然人或法人，或无国籍人，或国际组织； (2)作为民事关系的客体或标的是位于外国的物或财产，或需要在外国履行的某项义务； (3)作为民事关系的内容即当事人之间的权利义务关系据以产生的法律事实(行为或事件)发生在外国。它包括涉外物权关系、涉外债权关系、涉外知识产权关系、涉外婚姻家庭关系和涉外遗产继承关系等。 2、法律冲突的产生 法律冲突是指涉及两个甚至两个以上国家的民事关系，因它们的民事法律规定各不相同，却都要求对该民事关系进行管辖或适用，从而造成的法律适用上的冲突或抵触。法律适用上的冲突，实质上就是外国法律的域外效力与内国法律的域内效力，或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之间的冲突。 在处理涉外民事关系时之所以产生法律适用的冲突，有以下三个方面的原因： 1、客观基础：国际民事法律关系的大量产生； 2、在同一个国际民事法律关系中有关国家的法律对同一个问题的规定不同； 3、在国际民事法律关系中一个国家法律的域外效力与另一个国家法律的域内效力会产生冲突。受案法院在一定条件下承认外国法律的域外效力。 国际私法调整国际民事法律关系的途径： (1)冲突法调整，即间接调整。在国内立法或国际条约中，制定法律适用原则，按照所指定的那个国家的实体法，具体确定当事人的权利与义务。国际私法中最主要方法。（不动产继承适用不动产所在地法。） (2)实体法调整，又称直接调整.即在国际条约和国际惯例中制定统一实体规范,直接确定当事人的权利与义务。（两者不能同时适用.先直接,后间接） (3)直接适用法的调整（直接调整方法） 1、概念：是指国家为保障政治、经济和社会的重大利益而制定的，无需经过冲突规范的指引，可径直适用于国际民事法律关系的强行规范。 2、特点：国内法、预防法律冲突、属地主义（如：我国的三资企业法） 3、法律冲突的实质 法律的域内效力，主要体现国家的属地优越权，法律的域外效力主要体现国家的属人优越权。因而，外国法律的域外效力与内国法律的域内效力的冲突，也就是外国的属人优越权与内国的属地优越权的冲突；而内国法的域外效力与外国法的域内效力之间的冲突，也就是内国的届人优越权与外国的属地优越权的冲突。属人优越权与属地优越权仅是一个矛盾的两个方面，而国家的属地优越权一般居于主要方面，这是因为国家对其在外国领域内的公民行使属人优越权时，必然受到他国属地优越权的制约或限制。 4、国际私法的渊源P14 （1）国内立法：散见式、专编或专章式、法典或单行法规式、 （2）国内判例：我国仅参考 （3）国际条约：统一冲突法条约、规定外国人民事法律地位条约、统一实体法条约、国际民事诉讼及国际商事仲裁程序条约 （4）国际惯例：要取得效力必须经过国家认可 （5）国际私法的一般原则 5. 简述意大利法则区别说P34 其主要代表人物为巴托鲁斯，他建立了法则区别说理论体系。这一学说很重要的一点就是首先抓住了法律的域内和域外效力这个法律冲突的根本点，把解决法律冲突的问题分为两个主要的相互联系的方面来进行探讨： (1)城邦的法则能否适用于在域内的一切人(包括非居民)。 (2)城邦的法则能否适用于城邦以外的自己的居民。并把对这两个问题的回答，完全建立在“物法”和“人法”的区分上。 评价：a.抓住了法律冲突的根本点：域内效力与域外效力的冲突。 b.创立的一些冲突规则流传至今。 c.奠定国际私法的基础，巴托鲁斯因此被誉为“国际私法之父”。 缺陷：借助法则的语法结构（“长子继承不动产”，“不动产归长子继承”）划分“人法”与“物法”十分牵强，受人以柄。实际上，一切法律关系都是人与人之间的关系，世上没有纯粹关于物或纯粹关于人的法则。 巴尔多充实了巴托鲁斯的学说。 法则区别说的产生，标志了作为独立法律学科的国际私法学从此诞生。 6、简述胡伯三原则 在17世纪，“国家主权”概念已经提出。荷兰的法则区别说学者们从这种主权观念出发，认为每一独立主权国家，是必须要排除任何适用外国法的义务的，仅仅是出于一种“礼让”，而且必须与本国主权权力者的臣民的利益不相违背时，才是可以承认外国法的域外效力的。 胡伯提出了他有名的三原则： (1)任何主权者的法律必须在其境内行使并约束其臣民，但在境外则无效；（立法权划分） (2)凡居住在其境内的人，包括常住的与临时的，都可视为主权者的臣民；（法律属地性） (3)每一国家的法律如已在其本国的领域内实施，根据礼让，行使主权权力者也应让它在自己境内保持其效力，只要这样做才不损害自己的主权权力及臣民的利益。（既得权） 7、简述萨维尼法律本座说 萨维尼是“法律关系本座说”的创始人。他认为每