论婚姻属性_以关系契约为视角.pdfVIP

论婚姻的属性 ———以关系契约为视角 康 　娜 ( 山东大学 　法学院 , 山东 　济南 　250100) 摘 　要 : 虽然婚姻 自治已深入人心 ,但婚姻契约观一直受到各种各样的质疑 ,而关系契约理论为婚姻的 契约属性提供了一个新的理论视角 。在婚姻关系中 ,交换 、选择和未来意识共同交织于以婚姻家庭为基 础的社会中 ,婚姻具备了成为契约的前提要素 。但婚姻并不是普通的契约 ,婚姻是一种长期契约 ,婚姻 契约具有不完全性 ,婚姻中的当事人既是婚姻共同体的成员 ,又是具有独立利益的个体 ,关系规范 、社会 规范和法律规范共同调整着婚姻契约 。用关系契约解读婚姻 ,能够更加理性和客观地界定婚姻的性质 和特点 ,为婚姻法律制度的设计提供理论基础 。 关键词 : 婚姻 ; 关系契约 ; 承诺 ; 婚姻专有性投资 ( ) 中图分类号 : D923 . 9 　　　　　文献标识码 : A 　　　　　文章编号 : 1007 - 3698 2010 03 - 0005 - 06 　　在诸多有关婚姻关系的学说中 ,将婚姻视为契 具有以上四种因素 。婚姻是家庭和社会的基础 ,婚 约的观点已经广为流行并最引人注 目,成为资本主 姻关系中的当事人不可避免地处在社会的大环境 义国家婚姻法学界 占统治地位的学说 。但 由于婚 中 , 因此 ,社会是婚姻具有的当然因素 。婚姻又是 姻的特殊性 ,即使在实际上男女完全平等的时代 , 当事人长期共同生活的一种安排 , 因此婚姻中的 婚姻也不可能完全是古典契约法的那种契约 ,婚姻 “未来意识”也不证 自明。由此我们来重点分析婚 的契约观因此受到了各种各样的质疑 。美国学者 姻中的选择和交换 。 ( ) 麦克尼尔提出的关系契约理论 ———“在 自由和平等 一 婚姻关系中的选择 的基础之上 ,超越了古典契约理论中契约的范围 , 1 、选择的权利 将那些具有经济因素 ,但经济因素又不是主要方面 契约的前提是个人 自治 。婚姻在很大程度上 [ 1] 的关系纳入到契约的范畴中来” ,为婚姻的契约 是当事人之间的个人事务 。“人们各处于发展的不 属性提供了一个全新的理论解释 。在本文中 ,笔者 同阶段 , 有不 同的天 资才赋 , 不 同的感情和 需 [2 ] (P160) 将结合关系契约理论 ,对婚姻的关系契约属性进行 求 。” 多数婚姻 ,不管是否承认 ,都有其基础 。 分析 , 以期对婚姻性质的研究提供一个新的解读 。 对婚姻的要求不仅在每一代人中发生变化 ,而且在 一个婚姻和另一个婚姻之间也有不同 ,甚至在同一 　　一 、婚姻关系之契约前提 个婚姻中 ,当事人对婚姻的理解和需要也会随着时 ( 关系契约理论的创始人 Lan R ·麦克尼尔 Lan 间而发生变化 。婚姻对每一个人来说都是不相同 R . Macneil) 在论述契约的初始根源时 ,提出社会 、 的 ,这表明我们的法律应该更加有弹性 ,婚姻当事 交换 、选择和未来意识是使契约成为可能的前提因 人应该有权 自己构建他们认为适合他们 自己的事