试论德国法治国理念产生之渊源性要素及对我国和谐社会建设的启示.pdfVIP

政法·社会 试论德国法治国理念产生之渊源性要素 试 论 德 及对我国和谐社会建设的启示 国 法 治 国 理 □刘 祎 廖 原 念 产 生 之 渊 ［内容摘要］ “法治国”概念是贯穿整个德国法治发展史的核心概念。 其乃是作为“警 源 性 要 察国家”的对立面反抗专制主义而产生发展出来，来自四个方面的渊源性要素形成 素 及 了当时的法治国概念，它们分别是：法律理论上的实证论指导思想、市民议会的新权 对 我 力体制、权力分立原则的确立和德国法哲学的发展。 同时，藉由检视该理念产生过程 国 和 谐 中之经验教训，可资为我国正在进行中的和谐社会的法治建设的有益借镜。 社 会 ［关 键 词］ 警察国；法治国；法律实证主义；市民议会；权力分立；法哲学；和谐社会。 建 设 的 ［作者简介］ 刘 祎，中南财经政法大学宪法行政法专业博士研究生，主要从事宪法 启 示 学与行政法学研究。 廖 原，中南财经政法大学宪法行政法专业博士研究生，广西政法管理 干部学院法律系讲师，主要从事宪法学与行政法学研究。 一、作为“警察国”对立面的“法治国” 警察国是承袭了旧的绝对君主专制国 “法治国”一词是德语特有的一个词 家的某些特点， 而又接受了君主应依法统 汇。相较于民主、共和、分权制衡等与法治 治观念的一种国家制度形态。 其特点表现 国联系紧密的宪法原则，多半来自英、美、 为，一方面国家生活受到法律的调整；另一 法等民主传统深厚的国家， 法治国则完全 ② 方面则出现了国家权力占据绝对的优势 ； 来自德国宪法理论基础与历史背景， 但是 后者显然是有极大弊病的。 德国公法大师迈 塑造法治国的那些理念却难以妄称德国独 耶评价该现象时说：“公务人员在其职权范围 有。它乃植根于整个欧洲的法律文化之内。 内对于臣民而言也实际上像一个小小的王侯 历史上可上溯至古希腊罗马时代，及至中 一样，臣民必须绝对服从其安排，因为公务人 古欧洲及近代自然法理念。 正如德国法学 员的职权被确定来普遍地而且是无所不包 家格奈斯特（ ）所言“法治国是经千年 ③ Genist 地处理该事务。” 因专制国家的行政权限非 的演进才形成的”。 法治国概念最早肇始于 常广泛，行政学遂称其为“警察国”。 “警察”在 19 世纪初期的德国，其政治上的意涵乃在 其中意味着：“国防和财政之外的一切国内行 于对抗绝对君主专制的国家，要求法治国 政，由享有不确定强制权的中央领导掌握，针 ① ④ 家之新宪法 。对法治国的理解应以其作为 对一切社会秩序和安全方面的事务。” “警察 警察国家的对立面来生发。 国的行政范围几乎涉及所有的生活领域， · （下） 90 社会科学论坛 2 0 0 9 9 政法·社会 ⑤ 其中包括私生活领域。 ” 针对如此大的行 德国学者，都秉持法律实证论的思维，主张 政权力， 拉德布鲁赫就曾说：“在警察国所 法律是维系国家秩序的工具， 而此法律又