论公司购并中股东权益保护法律制度.pdfVIP

序 言 随着市场竞争日趋激烈和资本的大量流动，公司之间的购并 在全球范围内已经成为经济生活的热点，购并浪潮汹涌澎湃并向 更大范围和更深层次延伸，公司购并已成为市场竞争全球化的一 种必然趋势。毋庸置疑，通过购并可以实现资产优化配置，促进 规模经济和效益的提高，但是在我国现行法律体系下，公司购并 中股东权益屡遭侵害以及遭受侵害后缺乏有效的保护机制，已经 引起业内人士的普遍关注。 j，补、纵观西方各发达国家的立法，大多对购并中股东权益予以有 效的法律保护，如：英美法体系下的董事及大股东信义义务的规 定；公司购并中的股东决议制度和异议股东的股份回购请求权制 度；上市公司收购中的信息披露和强制收购制度，以及损害发生 时股东的派生之诉和赔偿之诉等。这些制度的确立，从实体和程 序两方面对公司购并中的股东权益给予较为充分的保护。而我国 相关的法律制度还不甚完备，《公司法》、《证券法》中的有关制度 或者过于概括和宽泛，如《公司法》第1ll条关于股东对董事的 诉讼问题：或者仍是空白，如购并中具体的回购制度。现行法律 对股东权益保护的软弱与空白，难以对公司购并过程中损害股东 权益的情况予以有效规制，建立和完善有关法律制度已迫在眉睫。 本文从公司购并的现实出发，通过对比分析国外相关的法律制度， 结合我国的立法现状，对建立和完善我国公司购并中股东权益保 护的法律制度进行探讨，希望在不久的将来，我国对公司购并中 的股东权益提供有效的法律保障，从而更好的推动公司购并的顺 利进行，既能够有效的实现资本优化，又维护社会的稳定。 一、公司购并中股东权益保护之必要性 (一)购并概况 所谓“购并”，即指收购和兼并的简称。“兼并”(merger)一 词在美国《布莱克法律词典》解释为“一个公司被另一个公司吸 收，前者不再存在，后者仍然保留其名称及形式，并获得前者的 资产及负债”①。我国财政部、国家计委、国有资产管理局、国 9日颁布的《关于企业兼并的暂行办法》 家体改委l989年2月l 所称“兼并”是指一个企业购买其他企业的产权，使其他企业失 去法人资格或改变法人实体的一种行为②。目前国内对合并、兼 并并没有严格的区分，《公司法》所称的“合并”包括吸收合并 Siti on) 及新设合并，兼并实际上就是吸收合并。“收购”(aCqUi 是指一个企业以某种条件获得另一企业的部分股权或资产，从而 处于控制地位或接管另一公司的产权交易行为，收购对象包括股 权和资产，并有控股式、购买式和吸收式三种形式@。收购与兼 并主要区别在于，兼并是兼并方与被兼并方合为一体，开展经营 活动；而收购是收购方实现对被收购方的控制，收购方的法人地 位没有改变，而被收购方的法人地位也有可能不改变…。尽管收 购、兼并存在差异，但人们往往将兼并、收购合在一起使用，英 rS and Siti 文缩写成“M＆A”(MergeACquions)，中文简称“并 购”或“购并”。至于《证券法》中所指的上市公司收购，则是 指收购人以要约或协议的方式向目标公司股票持有人公开购买部 分或全部股票，以获取对目标公司的控股权的法律行为。它是企 业收购的一个特殊类型。 由于经济全球化和企业间竞争日趋激烈，企业为实现强强 联合、迅速扩大市场份额争取垄断地位、提高竞争力，纷纷通过 购并方式实现企业经营目的。在世界经济一体化迅速形成的当今 世界，市场的全球化，资本的国际化，企业的跨国化和竞争的白 热化为更大规模、更深层次的公司购并提供了需求和条件，使公 司购并更加轰轰烈烈，如火如荼。可以预见，愈演愈烈的公司购 并必将对整个世界经济产生越来越大的影响。购并已成为世界范 围内公司发展的一种趋势和普遍现象。 o《布莱克法律词典》，第7版，第1002页。 …参见《关T-企业兼并的暂行办法》第l条。 。’李康： 《巾国资本市场实务运作指导》，经济科学出版社，1998年10月第l版，筇355页。