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商业秘密和竞业禁止 商业秘密 商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密是企业的财产权利，它关乎企业的竞争力，对企业的发展至关重要，有的甚至直接影响到企业的生存 商业秘密形成的条件 1 秘密性 2 经济性 3 实用性 4 保护性 商业秘密的保护法规 （一）宪法 （二）法律 （三）行政法规 （四）部门规章 （五）最高人民法院的会议纪要和司法解释 （六）国际条约 企业商业秘密保护措施 一、加强企业对商业秘密的保护意识 。 二、建立和完善切合本企业实际的商业秘密保护机构 。 三、企业与员工订立保密协议 。 四、建立企业商业秘密物理性管理制度 。 五、企业在经营管理中坚持以人为本的理念 。 商业秘密区别于专利 （一）专利必须取得专利权证书，商业秘密无此要求。 （二）两者法律保护力度不同，专利更高。 （三）我国专利法所保护的专利有三种，即发明、实用新型和外观设计。 经过申请形成专利后可以被广而告之，而商业秘密一旦形成，在没有结束之前，只能是极少相关人员知道。 商业秘密案例 原告日本恒山装饰品株氏会社是1991年成立的专门从事邮寄装饰品的公司，主要销售的产品包括进口书法、绘画、大理石美术雕刻品等。被告富石川从公司成立时起就受雇于原告，雇佣期限为5年。1993年富石川成为公司的经理。雇佣合同期满后，被告未续期，而是另行组建了一个与原告竞争的公司。被告在雇佣关系存续的最后阶段，利用其身份从公司窃取了邮购者名单。此后，被告多次发函推销与原告相同的产品，但服务极差，很多顾客寄出现金后不能及时收到货。顾客由于只熟悉原告公司，很多人误认为被告发出的订单是原告公司新的形式的订单。被告使用客户名单的直接结果，使原告公司失去了大量的客户，产品销量锐减，造成了直接的经济损失，同时，也损害了原告公司的商业信誉。 案例分析 法庭审理认为，原告公司的邮购者名单构成商业秘密。原告的商品是具有一定欣赏品位的家庭装饰品，特殊的购买方式要求公司保持稳定的销售群体，邮购者名单是原告公司业务命脉之所在。为提高销售效率。公司投入大量资金，并形成了两级产品销售网络。同时，公司对数万张客户卡片进行了保密性处理。被告的行为完全属于侵权。 法院判决被告赔偿原告损失500万日元。 竞业禁止 竞业禁止又称竞业限制，主要有三种形态，一种是用人单位与劳动者约定的竞业限制， 另外一种是公司董事、经理根据公司法的规定在职期间的竞业禁止，还有一种是公司转让、兼并过程中出让方与受让方约定的竞业禁止。 竞业禁止条款的作用 竞业禁止条款可以有效的限制董事、经理等企业高级管理人员，或者是接触企业商业秘密的职工在离职后的职业选择，避免上述人员利用在公司取得的商业秘密与公司竞争，是维持公司竞争优势，限制竞争对手出现的有效形式。 竞业禁止条款的生效条件 （一）不掌握公司商业秘密的劳动者不受限制 。 （二）过长的限制期限不受法律保护（不超过两年）。 （三）未支付约定补偿的竞业禁止条款无权要求劳动者履行 。 商业秘密和竞业禁止条款的区别 第一、保密义务一般是法律的直接规定或劳动合同的随附义务，不管用人单位和劳动者是否签订保密协议，劳动者均有义务保守商业秘密。而竞业限制是基于用人单位与劳动者的约定产生，没有约定的劳动者无需承担竞业限制业务。 第二、保密义务要求保密者不得泄露商业秘密，侧重的是不能‘说’，而竞业限制要求劳动者不能到竞争单位任职或自营竞争业务，侧重的是不能‘做’。 第三、保密义务劳动者承担的义务仅限于保密，并不限制劳动者的就业权，而竞业限制两者都要限制，劳动者承担的义务更多。 第四、保密义务期限一般较长，只要商业秘密存在，劳动者的保密义务就在，而竞业限制期限较短，最长不超过两年。 竞业禁止无效的一些案例情形 情形一：不掌握商业秘密 案例： 胡女士2009年7月大学毕业后进入某公司从事文秘工作，双方签订了为期一年的书面劳动合同并约定，胡女士在从公司离职后一年内不能在公司所属行业内从事同类工作。2010年7月，胡女士因薪资待遇问题离职，并在该行业另一家公司谋得一份文秘工作。某公司得知后，便以胡女士违反竞业禁止条款为由，将胡女士告上法庭，要求胡女士支付巨额违约金并履行竞业禁止义务。 法院审理后认为，胡女士作为公司普通的文秘人员，并不掌握公司的商业秘密，没有对胡女士进行竞业禁止限制的必要，故法院驳回了某公司的全部诉讼请求。 分析：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。只有掌握了公司秘密、可能利用这些秘密与公司竞争的人员，才 有承担竞业禁止义务的必要，而不是所有职员都要承担竞业禁止义务。即使已经