股东权契约解释.pdf

内容摘要 公司契约理论结合了经济学和公司法学的研究，不但丰富和发展 了传统契约理论的契约内涵，而且为法学的研究提供了理论分析工 具。本文以公司契约理论为分析工具，基于交易模型假设，对股东权 的本质、股东权的内容、股东权转让权及表决权进行契约解释，探寻 股东权的性质、内容、配置、行使和限制等法律规则背后的经济含义， 丰富股东权基础理论研究，为检讨我国股东权制度提供理论基础，并 就完善和发展提出改革建议。 本文除引言和结论之外，分六章展开： 第一章 公司契约理论。本章首先回顾了公司契约理论的产生和 发展，厘清了公司契约理论的渊源及其发展的主要范式—— 代理理 论、交易成本理论及非完全契约理论，并对公司契约理论进行了评价。 本文认为公司契约理论不但丰富了契约的内涵，而且更重要的是提供 了一种理论分析的工具和视角—— 契约解释。 本章接着疏理了公司契约理论对公司、公司法的主要观点。公司 契约理论认为，公司是一组“契约的联结” ，公司法的性质应该仅仅反 映出公司作为一组自愿契约关系的事实，公司法应该是一组授权公司 参与者自由缔结他们之间契约关系的赋权型规范。公司契约理论提倡 契约自由。 最后，本章运用公司契约理论对以股东为中心的契约关系进行了 初步解释，认为股东与管理者之间、大股东与中小股东之间、股东与 债权人等利益相关者之间存在利益冲突是股东契约关系的基本特质， 是本文股东权契约解释的基础，因为本文的交易模型假设分析都是以 理性的经济人、追求利益最大化的假设为基本前提。 第二章 股东权本质的契约解释。本章通过契约解释，分析了股 东权的本质问题。本章首先解释了股东权的产生逻辑，认为股东权来 源于股东财产权的让渡、企业所有权的安排以及契约行为，即产生于 讨价还价的契约机制中，初步论证了股东权的契约性。 接着，本章分析了股东权的形成基础—— 公司章程，从功能主义 的视角解释了公司章程对股东权的界定、限制和规范，进一步论证了 股东权的契约性。 1 最后本章以代理理论、交易成本理论及不完全契约理论对股东权 的本质进行了解释。本文认为股东权的契约性在于它是剩余索取权和 剩余控制权的效率安排，它的经济属性在于节约交易成本、减少代理 成本，促使股东利益最大化目标的实现。股东权应当是一组发展的、 动态的、开放的契约权利束。强调股东权的契约性对于提倡契约自由、 倡导股东导向型的公司治理模式具有重要意义。 第三章 股东权内容的契约解释。本章首先分析股东权配置的契 约性质以及公司章程配置和公司法配置的关系，并对股东权内容的基 本框架进行了厘定。本文认为，股东权的内容取决于权利的配置，而 公司章程配置和公司法配置是两种相互补充的股东权配置途径。公司 法的标准契约条款为公司章程配置提供选择菜单，节约股东的契约成 本。同时，公司章程配置具有彰显个性的特点，对具体权利的分配又 补充着公司法的规定。因此，股东权配置具有契约性。 文章认为，在自由和强制之间，公司章程对于有关公司法的强制 性规则原则上不得选出适用。毫无疑问，公司契约理论的契约自由精 神要求减少公司法的强制性规则、增加任意性规则以扩大股东的意思 自治空间，这应该作为我国公司法长期坚持的改革方向。但在现阶段， 我国公司法的首要任务还在于正确区分任意性规则和强制性规则，在 两者之间进行恰当地搭配，并找到合理的界限。 本章接着对股东权行使规则和保障规则进行了契约解释，认为股 东权的行使规则和保障规则从契约解释的经济意义上找到了正当性 基础，它们的经济意义则在于通过效率安排节省公司参与者的交易成 本。 第四章 股东权转让权的契约解释。本章首先就股东权转让权的 理论基础从契约理论视角进行了分析，认为股东权转让权是股东退出 公司契约的通道，它与表决权一起可以创造“公司控制权”市场、避免 管理层的懒惰、降低代理成本，可以有效地保护股东利益和社会利益。 接着本章对公众公司股份转让权的自由及其限制和封闭公司股 权转让权的限制进行了契约解释，并考察了美国法上封闭公司股权转 让限制制度。本文认为对股东权转让的限制取决于公众公司和封闭公 司的经济结构，对于公众公司，应该坚持股份自由转让原则；对于封 闭公司，应该充分尊重股东的契约自由，允许对股权转让进行限制。 2