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- 2017-08-26 发布于安徽
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涉港澳民商事司法协助中调查取证问题探究
冯霞(
摘要:证据是当事人维护自己民事权益的武器,是法院查明案件事实真相的手段,是使裁判具有公信力的基础。未经同意,一国不得在其他国家境内从事调查取证的行为。区际调查取证是指在一国内跨法域的调查取证活动。与国际司法协助中的域外取证主要区别在于不涉及到主权对抗问题,但仍然会有各法域取证制度的差异。中国内地、香港和澳门三个法域之间迫切需要设立有效的协调机制,以规范相互调查取证的途径、方式以及应当遵循的原则。
关键词:法域 调查取证 海牙取证公约
调查取证是指产生民商事纠纷并引起诉讼后,为查明纷争的事实而进行调查、搜集证据的活动。它是民事诉讼得以正常进行的必要程序。调查取证,是国家司法主权在诉讼程序中的体现,具有严格的属地性。众所周知,大陆法系的国家采取“纠问制度”下的取证制度,即法官依职权亲自搜集事实,听取证人和鉴定人的陈述,审查司法文件保全证据,而当事人仅起辅助作用。普通法系国家则实行“抗辩制度”下的取证制度,即当事人负有获取并提供用于审判证据的义务,法院不起主导作用,“只是在当事人之间不能达成协议时才介入”。因此,如果一国内各法域存在这两种制度的对立,那么区际调查取证将是极为复杂和困难的程序。由于中国内地与香港、澳门存在着两大法系证据制度的冲突,三个法域证据规则的差异及证据法的严格属地性,使得每一法域的主管机关不能或难以直接在其他法域进
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