法理学原理重要理论框架.docVIP

法?理?学?原?理 第一编?法概念论 第一章????法的概念 一、法概念的重要性p?1 1、划分法与其他社会规范之间的关系 2、能否给法律下定义决定了能否解释某些边缘或疑难情况 二、法的定义的三个基本争议点+基本立场 1、法和命令 A霍布斯：法律命令理论p?4 B三个联系p?5一个区别p?6 2、法律义务与道德义务→自然法与法律实证主义的分野 A自然法与法律实证主义的基本含义和关系p?9?? B实践意义与纠纷的解决p?11?? C拉徳布鲁赫公式(调和自然法与法律实证主义的对立)p?12 3、法与规范→法律确定性问题→法律形式主义（法律确定性）vs现实主义（法律不确定性） A自然法：德沃金-伦理客观主义政治道德-公共性-确定性p?14 ??法律实证主义：哈特-承认规则-确定性p?15 B法律现实主义：霍姆斯-预测论p?16“法的生命不在逻辑，而在经验” ??规则怀疑论与事实怀疑论p?17 C对现实主义的批评：权力分立p?18??法适用与法制定p?18??内在矛盾p?19 ? 第二章????古典自然法理论的基本线索（大纲） 一、古希腊自然法理论（本质自然法） 理论基础：本质与自然p?22 1、柏拉图的理念论?理念为本质p?24 2、亚里士多德的城邦自然法（四因论）p?25 3、古罗马时期的发展-斯多葛学派普遍理性观念（西塞罗——首次提出永恒法）p?26 自然法的普遍性?永恒法?自然法多元论 二、经院自然法（神学自然法） 理论基础：神谕与自然p?28?两种关于自然含义的基本观念：理想与行动 1、奥古斯丁的三分法（原罪说；双城说）永恒法、自然法、世俗法p?29 2、托马斯阿奎那的四分法??永恒法、自然法、人法、神法p?30 三、近代自然法（理性） 理论基础：“上帝不存在”；自然-理性的要求 基本特点：自然权利先于自然法p?34 1、霍布斯（全能政府）：自然状态?社会契约（政治社会）?自然法（不变性）p?36 2、洛克（有限政府）：?自然状态?社会契约缔结?自由与法律（实在法限制）p?38 3、卢梭(社会契约论) 四、自然法非神秘化趋势及其意义p?42——催生了实证法 ? 第三章????法律实证主义与自然法的现代争论 一、法律实证主义兴起的背景 1、休谟有关事实与价值的区分(知识基础)（哲学基础） A休谟定律p?45-笔记 B两个方面沉重打击自然法p?45 2、实在法体系地位的提高（政治因素）p?46（政治基础——即民族国家的崛起，各国法律的差异性显著） 王权、主权的兴起?-宗教的没落-实证法兴起 3、自然科学的发展：欧几里得证明法和分析综合法 二、法律实证主义的核心主张（大纲） 1、被认为是基本立场的五种观念p?48? 2、两种基本立场-分离命题社会事实命题 A分离命题（法律与道德不存在必然联系） 效力不可通过实践反驳p?50??分离命题不等于可谬性命题p?51，52 B社会事实命题（法律属于社会现象或人类的创造物） （1）奥斯丁支持-法律命令理论p?52 （2）凯尔森支持-纯粹理论p?54社会科学、规范科学??基本规范p?56 （3）哈特支持-法律规则理论p?56（承认规则） 三、德沃金对实证主义的批评（德沃金与哈特等人的论战） 通过原则理论和对社会规则理论的批判,瓦解分离命题的效力,核心是通过原则与政治道德之间的链接,使得法律与道德的界限归于消灭。 1、对分离命题批判p?59： A存在与规则不同的法律形态-法律原则 B缺少规则时仍然具有权利-权利命题 C权利命题的正当化-政治道德 D因此法律原则就是群体性政治道德要求的具体化，法律原则的存在本身关联了法律与道德 2、对社会事实命题批判p?61： A区分社会规则与规范规则-义务并非来自社会规则而是来自规范规则 B区分强与弱的社会规则理论-强的社会规则理论是错误的，必须退到弱的社会规则理论 C弱的社会规则理论不具说服力-没注意到社会道德存在惯习性和协同性两种不同形态 D区分惯习性规则与协同性规则-惯习性规则基于对他人实践的尊重，协同性规则基于行为人自身持有的道德观念-惯习性以共识存在作为规则存在的条件，一旦法官之间就某一问题正义不下，社会规则就会丧失解释力；协同性否定了分离命题。 四、法律实证主义的分野 1、法律实证主义分野p?65 （1）排他性法律实证主义：拉兹-来源命题（哈特的徒弟） A强调承认规则的事实属性，即所有法律的法律效力都只能建立在事实的基础上，将所有道德论证都排除与法律效力的问题领域之外。整体性反对德沃金。 B形式化的承认规则：坚持表现为立法、判例或习惯之类形式化系谱规则的承认规则，才能驱逐道德论证 C法律绝对道德无涉的积极的分离命题 （2）包容性法律实证主义：科尔曼-道德安置命题 A只要能够保证承认规则的存在就可以维持实证主义的基本立场的成立，即使承认规则中包括道德论