银行类论文银行法律论文.docVIP

银行类论文银行法律论文 对商业银行法律风险内涵及风险识别解析 　摘要：商业银行个人理财业务，是商业银行将客户关系管理、资金管理和投资组合管理等要素融合后形成的综合化、特性化的一种具有创新性的银行理财与服务模式。充分认识和揭示商业银行开展个人理财业务隐含和暴露的法律风险涵义及危害，是构建和强化商业银行对个人理财业务法律风险的规避和控制机制前提。本文将对商业银行个人理财产品的概念、法律风险的定义、特征及形态分类进行探讨和解析。 　　关键词：商业银行；法律风险；内涵特征；风险识别 　　一、对商业银行法律风险的再认识 　　2006年《中央企业全面风险管理指引》将法律风险列为企业面临的五大风险之一，因此，无论是在银行风险管理领域，还是在银行法律事务领域，法律风险都是一个必须面对的概念，但是关于法律风险的定义，至今人们的认识歧见颇多，其中国内外较为常见和有代表性的观点有以下几种： 　　（一）国际上关于银行法律风险的观点 　　1．巴塞尔银行监管委员：2004年6月26日，巴塞尔银行监管委员会正式发布了《新资本协议》，首次将法律风险（legal risk）纳入了银行资本充足率监管框架，要求银行采用规定的方法计量法律风险。为了使商业银行在建立和实施法律风险管理体系方面有一定的主动性和灵活性，《新资本协议》在前述定义的基础上又作了概括性的说明，即“法律风险包括但不限于因监管措施和解决民商事争议而支付的罚款、罚金或者惩罚性赔偿所导致的风险敞口。” 　　2．英国金融服务局（FSA）：侧重从制度层面理解法律风险，认为这种风险是因“法律的效力未能认识到”、“对法律效力的认识存在偏差”或者“在法律效力不确定的情况下开展经营活动”而使“金融机构的利益或者目标与法律规定不一致而产生的风险”。 　　3．美国联邦储备委员会（FRB）：侧重从交易层面上来认识法律风险，认为诉讼、客户基于规避法律或者避税的目的而与银行进行的交易，以及客户实施的其他违法或者不当行为都可能给银行带来法律风险。 　　4．英格兰银行：将支付体系风险背景下的法律风险定义为，“未预料到的法律解释或法律的不确定性，后者将使支付体系或其部分受到无法预料的金融风险暴露和可能损失的”。 　　5．国际律师协会（IBAA）：认为银行因经营活动不符合法律规定或者外部法律实践导致风险敞口的可能性。 　　6．卢伟国际律师事务所：法律风险是企业面临的另一种类型的商业风险，法律风险可能造成经济损失。法律风险的原因通常包括违反法律法规、合同违约、侵权、怠于行使公司的法律权力等。 　　（二）国内关于银行法律风险的观点 　　1．在我国的法律规范中，首次出现“法律风险”一词是1998年由中国人民银行颁布的《贷款风险分类指导原则（试行）》的附件《贷款风险分类操作说明》。在该附件的第三部分的第五项内容中，仅仅有一个“法律风险”的提法，但并未对其进行解释。与此同时，有的商业银行总行管理文件中，也开始使用这一措词，但均为做解释。 　　2．国务院国有资产监督管理委员会于2006年6月颁布的《中央企业全面风险管理指引》。将企业风险分为战略风险、财务风险、市场风险、运营风险、法律风险五个大类，由于其涉及的行业比较广泛，因而相对其他规范更为通用、更为权威。但该《指引》同样未对法律风险的概念进行任何解释。 　　3．2007年5月，中国银监会颁布的《商业银行操作风险管理指引》中，将法律风险的外延描述为“法律风险包括但不限于下列风险”并分别列举为：“1.商业银行签订的合同因违反法律或行政法规可能被依法撤销或者确认无效的；2.商业银行因违约、侵权或者其他事由被提起诉讼或者申请仲裁，依法可能承担赔偿责任的；3.商业银行的业务活动违反法律或行政法规，依法可能承担行政责任或者刑事责任的。” 　　4．在《中国注册会计师审计准则》中关于金融衍生工具审计的内容里，将法律风险定义为“某些法律法规或监管措施组织被审计单位或交易对方执行合同条款或相关总互抵协议，或使其执行无效，从而给被审计单位带来损失的风险”该具体的准则于2006年2月颁布，2007年1月1日生效。但由于该定义适用面窄，而且用“风险”来解释“法律风险”，故基本上没有什么影响力。 　　综述以上各家观点可以看出，对于银行法律风险的定义大体是从风险内生原因和风险后果两个方面来进行的。对于法律风险各家的观点基本一致，即认为法律风险是一种给银行造成损失或带来不利后果的可能性。而在风险诱因方面各家的观点存在差异，未能涵盖较为常见的一些法律风险，如企业怠于行使公司的法律权力等。综合上述各种观点和银行风险管理的实践，因此，银行法律风险应定义为：银行法律风险是指基于法律规定或合同约定，由于银行外部法律环境发生变化或法律主体的作为及不作为，而对银行造成负面法律责任或后果的可能性。从银行经营