八、合同法第三讲.pptVIP

一、保证 （一）概念 是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 （二）保证的种类 1、一般保证和连带责任保证 一般保证，即当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担补充责任的保证。 有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利： （1）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； （2）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； （3）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。 连带责任保证，即当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。连带保证责任具有从属性，但不具有补充性。  2、单独保证和共同保证 对同一个合同有两个或两个以上保证人时，每个保证人的责任应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任，没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人有权要求任何一个保证人承担全部责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向被保证人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。 3、一时保证和最高额保证（继续保证） 一时保证，指保证人仅对一时性的债务关系予以担保的保证。 最高额保证，指保证人与债权人协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债务予以担保的保证。有利于简化手续。  （三）保证人的资格 具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。 国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。企业法人的分支机构未经法人书面授权或者超出授权范围与债权人订立保证合同的，该合同无效或者超出授权范围的部分无效，债权人和企业法人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任；债权人无过错的，由企业法人承担民事责任。 任何单位和个人不得强令银行等金融机构或者企业为他人提供保证；银行等金融机构或者企业对强令其为他人提供保证的行为，有权拒绝。 （一）概念 抵押是指债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保，当债务人不履行合同时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。提供财产的债务人或第三人为抵押人，债权人为抵押权人。  （二）抵押物的范围 下列财产可以作为抵押物： (1)抵押人所有的房屋和其他地上定着物； (2)抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产; (3)抵押人依法有权处分的国有土地使用权，房屋和其他地上定着物； (4)抵押人依法有权处分的国有的机器，交通运输工具和其他财产； (5)抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权等； (6)依法可以抵押的其他财产。 （一）概念 质押是指债务人或第三人将其财产或财产权利移交债权人占有作为债权担保的行为。转移占有的财产或财产权利为质物，提供质物的债务人或第三人为出质人，债权人为质权人。债务人不履行债务时，债权人有权以质物折价或以拍卖、变卖质物的价款优先受偿。我国《担保法》规定的质押包括动产质押和权利质押两种。 可供质押的权利范围 1）债权，包括汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单。这些都是可靠的债权的权利凭证。为防止“三角债”的恶化，其他主合同债权尚不能出质。 2）依法可以转让的股份、股票 3）依法可以转让的知识产权中的财产权 4）依法可以转让的其他权利 （一）概念 留置，是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法扣留该财产，并且经过一定期限后，可以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 留置适用保管合同、运输合同、加工承揽合同以及法律规定可以留置的其它合同。留置的财产为可分物的、留置物的价值应当相当于债务的金额。  1、是指根据法律的规定或合同约定，为保障合同履行，一方当事人在合同履行前先行支付给对方一定数额的货币。 2、定金有双重性质：第一，它可作为合同的担保，以保证合同履行。第二，可以起到合同成立的证明作用。 3、定金作为法定的形式，法律有其具体的要求： 1、形式要件，必须签定书面的形式； 2、数额的限定，定金的总额不得超过合同标的的20%； 此外在选择赔偿时只能在定金和违约金中选其一。 合同法115条规定“当事人可以依照〈中华人民共和国担保法〉约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受