2015年刑法真题解析(徐光华).docVIP

2011年刑法真题解析 徐光华( 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含1—50题，每题1分，共50分。 1．关于社会主义法治理念与罪刑法定的表述，下列哪一理解是不准确的? A．依法治国是社会主义法治的核心内容，罪刑法定是依法治国在刑法领域的集中体现 B．权力制约是依法治国的关键环节，罪刑法定充分体现了权力制约 C．人民民主是依法治国的政治基础，罪刑法定同样以此为思想基础 D．执法为民是社会主义法治的本质要求，网民对根据《刑法》规定作出的判决持异议时，应当根据民意判决 解析：D。 A正确，罪刑法定原则是依法治国在刑法领域的集中体现，刑法最本质、最核心的内容就是“定罪量刑”，定罪量刑依法进行，当然就是罪刑法定，从这一意义上看，罪刑法定原则是依法治国在刑法领域的集中体现。 B正确，权力制约在刑法领域的体现就是罪刑法定。以立法权应制约司法权、防止司法罪刑擅断为根据，证明罪刑法定原则的必要性和正确性，其中还包含有权利制衡的政治理念、保障个人免受罪刑擅断之害的政治诉求。罪刑法定的思想基础之一就是三权分立。（19世纪欧洲要建立三权分立制度，当时的背景是法官的司法权太大。欧洲历史上长期存在法官司法权滥用、罪刑擅断，基于此，提出三权分立，限制法官的自由裁量权，法官的目的就是忠于法律，定罪量刑的依据就是法律。法官不能超越法律裁判，即立法权不能由法官行使） C正确。罪刑法定原则的思想基础之一是民主主义。民主主义要求国家的重大事务应由国民自己决定，各种法律应由国民自己制定，刑法涉及生杀予夺，更应当由公民自己决定。立法机关制定的刑法代表了国民的意志，当然犯罪与刑罚的认定应当严格依照刑法的规定。 D明显错误，罪刑法定原则出台的目的就是为了限制国家打击的范围，国家虽然可以打击犯罪，但只能以白纸黑字的刑法为依据，而不能以飘浮不定的法理、习惯、民意作为定罪量刑的依据。如果能以民意为依据的话，刑事审判将毫无确定性可言，同学们想想，在这个仇官仇富的当前社会，民众对于官、富犯罪，甚至主张判处极刑，而对于弱势群体犯罪，基于同情主张无罪，如果依照民意，刑事审判将无确定性可言，刑法将毫无规则。如果基于民意审判，那还要刑法干什么呢？尤其是在当今这个社会矛盾较为尖锐的时期，民意在很大程度上呈现出不理性。 2．某孤儿院为谋取单位福利，分两次将38名孤儿交给国外从事孤儿收养的中介组织，共收取30余万美元的“中介费”、“劳务费”。关于本案，下列哪一选项符合依法治国的要求？ A．因《刑法》未将此行为规定为犯罪，便不能由于本案社会影响重大，就以刑事案件查处 B．本案可追究孤儿院及其主管人员、直接责任人的刑事责任，以利于促进政治效果与社会效果的统一 C．报请全国人大常委会核准后，本案可作为单位拐卖儿童犯罪处理，以利于进一步发挥法律维护社会稳定的作用 D．可追究主管人员与其他直接责任人的刑事责任，以利于促进法律效果、政治效果与社会效果的统一 解析：D。 解题前需要明白三个问题： （1）孤儿院有无权利出卖儿童，或者说，孤儿院出卖儿童的行为是否成立拐卖儿童罪？成立。同学们想想，父母都没有权利将自己的小孩出卖，孤儿院当然也没有这个权利。可以说，父母、孤儿院对小孩更多的是一种义务，而不是权利。“医疗机构、社会福利机构等单位的工作人员将所诊疗、护理、抚养的儿童贩卖给他人的，以拐卖儿童罪论处”。 （2）能否追究单位的刑事责任？即拐卖儿童罪能否由单位构成。单位犯罪的成立强调法定性，即法律明确规定为是单位犯罪的，才以单位犯罪论处。但刑法规定了哪些犯罪可以由单位构成，不少考生并不是十分明确，也确实无法全部记住刑法中哪些犯罪是可以由单位构成的。但考生应该大致知道，传统型犯罪（自然犯）如故意杀人、抢劫、强奸、盗窃、拐卖儿童等，只能由自然人构成。单位能够构成的仅仅是部分的法定犯。故本案中，只能追究自然人的刑事责任，而不能追究单位的刑事责任。 （3）单位不能构成拐卖儿童罪的刑事责任的话，是否经全国人大常委会核准，可以追究单位的刑事责任？或者说，全国人大常委会能否核准本不构成拐卖儿童罪的单位成立犯罪。显然是不可以的，定罪量刑只能以刑法的明确规定为标准，而不是以全国人大常委会的是否核准为标准。刑法第90条有一个特别规定：民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行。这一规定并非入罪的规定，而是变通规定，程序也非常严格。全国人大常委绝不能在刑法没有规定为是单位犯罪的情况下，将某单位认定为是犯罪主体，否则就违反了罪刑法定原则。 B、C选项明显错误，单位不可能构成拐卖儿童罪这类传统型犯罪的主体，单位犯罪的主体主要是部分法定犯。可能有同学会