婚姻法司法解释三：古今离婚制度对比.docVIP

古今离婚制度对比 随着《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释（三）》（即《婚姻法》司法解释三）的出台，离婚制度的相关规定引起一轮新的关注热潮。 婚姻作为人类社会的重要一个方面，一直牵动着社会的神经。婚姻制度，对社会起着重要的调节作用。离婚制度，作为婚姻制度的重要内容，一直是社会关注的焦点，也是古今各国立法的重要内容。 法律的完善和创新，必定是在借鉴古今中外立法成果的基础上结合当前社会现实和未来发展趋势而开展的创造性工作。完善当前的离婚制度，需要借鉴我国古代离婚制度的规定，在对比分析中找出各自的特点。 我国古代的婚姻制度，主要形成于西周时期，是周礼的重要内容，具体包括成婚程序的“六礼”和规定离婚制度的“七出”、“三不去”等。六礼，指从议婚至完婚过程中的六种礼节，即：纳采、问名、纳吉、纳征、请期、亲迎。这一娶亲程式，周代即已确立，最早见于《礼记·昏义》。以后各代大多沿袭周礼，但名目和内容有所更动。离婚制度方面，我国古代社会实行许可离婚、专权离婚、限制离婚的制度。反映在离婚方式上，以“出妻”为主，以“义绝”、“和离”和一定条件下的“呈诉离婚”为补充。 出妻制度，是我国古代最主要的离婚制度，指丈夫有权单方面根据一定事由决定离婚，休掉妻子，具体事由表现为“七出”和“三不去”。 根据《大戴礼记·本命》其中，七出具体包括““妇有七去：不顺父母去，无子去，淫去，妒去，有恶疾去，多言去，窃盗去。”即，妻子不孝顺父母，违背父母意愿，不得父母欢心、公婆和儿媳关系不和，丈夫有权休妻；无法生育男孩，根据古代法律规定“四十九以下无子，不合出之”；妻子与人通奸，丈夫有权休妻；女子从思想、行动上不支持丈夫纳妾，丈夫有权休妻；妻子有严重传染性疾病，主要指麻风病，丈夫有权休妻；妻子多言多语，离间家庭关系，丈夫有权休妻；妻子擅自处理家庭财产及盗窃外部财产，丈夫有权休妻。三不去具体指，在此下三种情况下，丈夫不得休妻，按照《大戴礼》所记载为：“有所取无所归”、“与更三年丧”、“前贫贱后富贵”。即：妻子无娘家可归、无所依附的，不能休；和丈夫一起为公婆服过三年丧的，不能休；结婚时夫家贫贱，曾与夫同甘共苦，后来富贵了，不能休。 另外几种辅助离婚制度，包括和离、义绝和呈诉离婚。和离制度是我国封建社会一种允许夫妻通过协议自愿离异的法律制度。但在男尊女卑的封建社会里，妇女受着传统的“三从四德”和贞操观念的严重束缚，很难真正实现其离婚的愿望。所谓和离，大多是一种协议休妻或“放妻”，往往成为男方为掩盖“出妻”原因，以避免“家丑外扬”而采取的一种变通形式。义绝制度不是独立的离婚制度，而是一种刑事案件附带的民事法律后果。如果夫妻之间，夫妻一方与他方的一定亲属间，或者双方的一定亲属间发生了法律所指明的相互侵害如殴斗、相杀等犯罪事件，在追究犯罪人刑事责任的同时，夫妻关系必须解除。 义绝具有强制性，合当义绝而不绝者要受到处罚。所谓呈诉离婚，即发生特定事由时由官司处断的离婚。依封建法律规定，如果“妻背夫在逃”、“夫逃亡三年”、“夫逼妻为娼”、“翁欺奸男妇”等，男女双方都可以呈诉要求解除婚姻关系。 我国现在离婚制度体现在《婚姻法》及三个司法解释中，具体规定了离婚的形式、程序、离婚事由、离婚禁止及离婚子女抚养、财产分割等制度。 综合分析，我国古代离婚制度和现行离婚制度，可以从以下方面分析异同。 一、从离婚形式看，古代离婚形式以出妻为主，和离、义绝和呈诉离婚为补充，现在离婚形式，主要包括协议离婚和诉讼离婚。根据我国现行《婚姻法》第三十一条的规定：男女双方自愿离婚的，准予离婚。双方必须到婚姻登记机关申请离婚。婚姻登记机关查明双方确实是自愿并对子女和财产问题已有适当处理时，发给离婚证。此项规定了协议离婚制度。第三十二条第一款规定：男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。此款规定了诉讼离婚制度。 对比来看，在形式上，协议离婚制度和古代的和离、诉讼离婚和古代的呈诉式离婚都有相似之处。协议离婚制度和古代的和离都采用协议的形式，但二者有很多区别。首先，协议离婚是基于男女平等、婚姻自由的基础上，双方协商解除离婚关系，和离则是一种协议休妻或“放妻”，但主动权在男方，并且往往是男方为避免“家丑外扬”而采取的、掩盖“出妻”的一种变通方式，二者有着本质的不同。诉讼离婚和古代的呈诉式离婚虽然都有诉讼的表现形式，且男女双方均可提出，但现在诉讼离婚提起事由比较宽泛，古代的呈诉式离婚只是基于“妻背夫在逃”、“夫逃亡三年”、“夫逼妻为娼”、“翁欺奸男妇”等特定事由下。 总体来看，古代的离婚制度，在形式上更多体现的男权主导，这和当代男女平等、婚姻自由理念有着本质差异。 二、从离婚程序看，在诉讼式离婚中，古代呈诉式离婚和现行诉讼离婚存在区别