国际商法：要约和承诺案例.docVIP

要约和承诺:合同订立中的要约、承诺规则；要约、要约邀请与承诺三者之间的区别；无违约金条款时，能否适用违约金责任。 A建筑公司施工期紧迫，而事先未能订好供货合同，施工过程中水泥短缺，急需100吨水泥。该建筑公司同时向B水泥厂和C水泥厂发函，函件中称：“如贵厂有300号水泥现货(袋装)，吨价不超过1500元，请求接到信10天内发货100吨。货到付款，运费由供货方自行承担。” B水泥厂接信当天回信，表示愿以吨价1600元发货100吨，并于第3天发货100吨至A建筑公司，A建筑公司于当天验收并接收了货物。 　　C水泥厂接到要货的信件后，积极准备货源，于接信后第7天，将100吨袋装300号水泥直接送至A建筑公司，结果遭到A建筑公司的拒收。理由是：本建筑工程仅需要100吨水泥，至于给C水泥厂发函，只是进行询问，不具有法律约束力。C水泥厂因遭受损失，遂向人民法院提起了诉讼。 　　(1)C水泥厂与A建筑公司之间是否存在生效的合同关系?——存在生效的合同关系。本案中，A建筑公司发给C水泥厂的函电中，对标的、数量、规格、价款、履行期、履行地点等有明确规定，应认为内容确定。而且从其内容中可以看出，一经C水泥厂承诺，A建筑公司即受该意思表示约束，所以构成有效的要约。由于要约人A建筑公司未行使撤回权，则在其要约有效期内，A建筑公司应受其要约的约束。由于A建筑公司在其函电中要求受要约人在10天内直接发货，所以C水泥厂在接到信件7天后发货的行为是以实际履行行为而对要约的承诺，因此可以认定在二当事人之间存在生效的合同关系。 　　(2)A建筑公司拒收C水泥厂的100吨水泥是否于法有据?——A建筑公司拒收行为构成违约。由于A建筑公司与C水泥厂的要约、承诺成立，二者之间存在有效的合同，A建筑公司拒收行为构成违约。 　　(3)C水泥厂能否请求建筑公司支付违约金?——C水泥厂不可以请求建筑公司支付违约金，但可以请求其赔偿因其拒收行为致C水泥厂的损失。《合同法》第114条规定，我国合同法的违约金是约定违约金。由于双方当事人没有约定违约金或损失赔偿额的计算方法，所以人民法院应根据实际情况确定损失赔偿额，其数额应相当于因A建筑公司违约给C公司所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过A建筑公司在订立合同时应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 、(2)、(3)考查建筑公司与C水泥厂的法律关系： 根据《合同法》第14、15条的规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：①内容具体确定；②经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。价目表的寄送、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商品广告为要约邀请。要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。要约中确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销的，要约不得撤销。承诺的表示应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。 (4)对B水泥厂的发货行为如何定性?——要约行为。B水泥厂回信及随后的发货行为，应是对建筑公司发出的反要约，因为其内容构成了对建筑公司发出的要约的实质性变更。《合同法》第30条：“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。”第31条：“承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。” 　　(5)B水泥厂与A建筑公司的合同何时成立?合同内容如何确定?——合同于后者接收货物时成立。合同内容除价款为吨价1600元外，其余以建筑公司的第一份函件内容为准。B水泥厂的回信实质性变更了建筑公司的第一份函件，并依此发出货物，那么我们应认为B水泥厂发出货物时是以单价1600元/吨的意思进行的。面对这一新要约，建筑公司未表示异议，并验收、接收了货物。建筑公司的验货、接货行为应视为承诺。故此时二者之间的合同即告成立，合同的内容当然以B水泥厂的回信为准。 　　(6)如果A建筑公司收到B水泥厂的回信后，于次日再次去函表示愿以吨价1599元接货，B水泥厂收到该第二份函件后即发货100吨至建筑公司。那么，二者之间的合同是否成立?如果成立，则何时成立?合同内容如何确定?——合同成立。时间为B水泥厂收到第二次函件之时。合同内容除价款为吨价1599元外，其余以A建筑公司第一份函件内容为准。B水泥厂的回信既为要约，那么建筑公司发出的第二份函件是对B水泥厂回信的承诺，至于该承诺是否有效，还要视该函件是否构