论刑法中的情节严重.docVIP

题目：论刑法中的情节严重 摘要： 情节作为犯罪构成的罪量要素，对于犯罪成立具有重要意义何为犯罪情节犯罪构成基本事实以外，与犯罪行为或犯罪人有关，能够影响犯罪行为的社会危害性程度或行为人主观恶性程度的各种情况刑法理论上的情节犯，是以情节是否严重作为罪与非罪的判断标准。情节犯是各国刑法的理论都有的，说明在各国刑法中都有规定以情节作为判断罪与非罪的标准。出现情节犯的原因是，在实践中，行为人的客观行为、主观心理都是千奇百怪，极其复杂的。刑法不可能都将其规定详尽。我们不可能一劳永逸地制定一部囊括所有情形的法典。从立法技术上讲，如果将情节严重的内容都规定在刑法当中，那么刑法的篇幅就过于冗长，反而导致法律工作者适用刑法的困难。而且会导致刑法规定内容混乱。因此立法者大量通过准用性条款（空白罪状）或是委任性条款将其内容赋予其他部门法（这也是刑法法律性质的体现）。当然这种做法也有其极限性，也就是说过于宽泛。为了弥补这种缺陷，我国一般是采用单行刑法，刑法修正案等形式以及出台一些司法解释。如果留意司法解释的话，就可以发现其中大量规定了情节严重的具体内容和数额巨大的内容。二、情节严重的作用情节严重在不同的法条中有不同的作用,主要是两种:一种是作为量刑时适用重刑的依据;另一种就是对某行为在定性上作为罪与非罪的判断标准。不管是哪一种情况,都涉及到一个“量”的问题。目前,除了《中华人民共和国刑法》法条本身包含的量化标准外，主要还有《最高人民检察院关于人民检察院直接受理立案侦察案件立案标准的规定（试行）》，《最高人民检察院公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》及其他单种犯罪的司法解释作为量化标准。这些一定程度上增强了它们的可操作性，但是还是远远满足不了司法实践的需要。这一方面是因为已有的司法解释主要是涉及经济类的，其他类别犯罪的司法解释比较少，另一方面是因为我们法律本身对“情节严重”的内涵、性质及地位还没有达成一致认识，何时应适用、何时又不应适用、何种情况应适用、何种情况又不应适用等还没有比较一致的看法，这就增加了法官办案的主观能动性，对同一的事实得出截然不同的结果。所以，不管是从完善法律体系的角度来说，还是从增强已有法律法规的可操作性角度来说，我们都要加大立法的力度。此外，还要加大对法学理论的研究。三、情节严重之例列举以情节严重作为犯罪成立条件的，是我国刑法中最为常见的一种情形。例如，刑法第216条规定：“假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。”根据2001年4月18日最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》，这里的假冒他人专利情节严重，是指具有下列情形之一：（1）违法所得数额在十万元以上的；（2）给专利人造成直接经济损失数额在五十万元以上的；（3）虽未达到上述数额标准，但因假冒他人专利，受过行政处罚二次以上，又假冒他人专利的；（4）造成恶劣影响的。在上述四种情形中，既有违法所得数额、经济损失数额，又有其他情节，只要具备其中之一，就可以构成假冒专利罪，因而情节的内涵较之数额更为宽泛。　如何认定诈骗未遂的“情节严重”在财产经济犯罪中，对于已经着手实行犯罪行为，由于行为人意志以外的原因而未获取财物的犯罪未遂形态，如盗窃、诈骗、敲诈勒索、贪污未遂等是否能定罪处罚、怎样定罪处罚在刑法理论上存有争议，在司法实践中理解和做法不一，以致影响罪刑法定、罪刑相适应刑法基本原则的贯彻落实和案件的公正处理。本文以诈骗（未遂）的定罪处罚问题谈谈个人的一些粗浅看法。　　诈骗罪是侵犯财产罪中的一种，根据最高人民法院1996年12月16日颁发实施的《关于审理诈骗案件具体应用法律的若干问题的解释》规定：诈骗未遂，情节严重的，也应当定罪并依法处罚。对于“情节严重”目前尚无明确的司法解释，有必要对“情节严重”作明确的认定。笔者结合工作实践，就诈骗（未遂）行为何为“情节严重”，提出以下观点，以供商榷。　　一、诈骗的数额达到巨大　　参照最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第一条（二）项规定，对盗窃未遂情节严重应定罪处罚，同时将情节严重解释为“如以数额巨大的财物或者国家珍贵文物等为盗窃目标的”，即将欲盗窃的财物数额大小作为认定情节严重的标准。笔者认为应将欲诈骗的财物数额达到巨大作为认定情节严重的标准。　　根据最高人民法院《解释》规定：个人诈骗公私财物3万元以上的，属于“数额巨大”。　　二、社会危害性较大　　如以贩卖毒品的手段进行诈骗，实践中的类似犯罪往往因诈骗不成而引发其他杀人、抢劫等严重刑事犯罪，所以这类诈骗未遂的情节是严重的；又如惯犯或流窜作案等危害严重、社会危害性较大的情形。　　三、曾因诈骗受过刑罚处罚的　　根据最高人民法院《解释》规定：曾因诈骗受过刑罚处罚的，属